Восстанавливать ли правопреемнику вычет по имуществу (имущественным правам), полученному в результате реорганизации организации?

Восстанавливать нужно, если организация-правопреемник собирается использовать имущество (имущественные права) в не облагаемых НДС операциях.

Исчерпывающий перечень случаев, когда необходимо восстановить ранее правомерно принятый к вычету НДС, содержится в п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ. Такого основания, как получение имущества при реорганизации, указанной нормой не предусмотрено.

При этом п. 8 ст. 162.1 Налогового кодекса РФ установлено, что при передаче правопреемнику (правопреемникам) товаров (работ, услуг, имущественных прав), в том числе основных средств и нематериальных активов, по которым реорганизованной организацией входной НДС был принят к вычету, соответствующие суммы налога не подлежат восстановлению и уплате в бюджет реорганизованной организацией. Про правопреемника в законодательстве ничего не пояснено.

Мнение ФНС России: в случае передачи при реорганизации правопреемнику, который применяет ОСНО, имущества суммы входного налога, ранее правомерно принятые реорганизованной организацией к вычету, восстановлению и уплате в бюджет не подлежат (письмо № СД-4-3/21123 от 8 ноября 2016 г.).

При этом ни контролирующее ведомство в данном письме, ни нормы законодательства не разъясняют, можно ли применять данное правило только при передаче имущества для использования в облагаемой деятельности правопреемника или независимо от этого.

Мнение Минфина России и ФНС России: суммы входного НДС по имуществу, ранее правомерно принятые к вычету, нужно восстановить, если в дальнейшем такое имущество будет использоваться в операциях, не подлежащих налогообложению НДС, или лицами, которые не являются плательщиками данного налога (например, правопреемник применяет УСН) либо освобождены от обязанности по его уплате (пп. 2 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ).
Подтверждение: письма Минфина России № 03-07-11/29894 от 3 мая 2018 г., № 03-07-11/323 от 30 июля 2010 г., ФНС России № ЕД-4-3/4270 от 14 марта 2012 г.

При этом если правопреемнику передан объект недвижимости (или транспортные средства, по которым налог восстанавливается в аналогичном порядке), то суммы НДС по данному объекту, принятые к вычету реорганизованной организацией, правопреемнику следует восстанавливать в порядке, установленном ст. 171.1 Налогового кодекса РФ, в течение 10 лет. Однако если реорганизация произошла после истечения указанного 10-летнего срока, то обязанности по восстановлению НДС у правопреемника не возникает независимо от того, что он использует полученный в порядке правопреемства объект недвижимости для операций, не облагаемых этим налогом.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-07-11/177 от 29 июня 2012 г., № 03-07-11/290 от 10 ноября 2009 г. (в отношении восстановления НДС по объектам недвижимости правопреемником при использовании их в необлагаемых операциях) – их выводы верны в период действия ст. 171.1 Налогового кодекса РФ, ФНС России № СД-4-3/12274 от 26 июня 2018 г.

Сумму НДС, подлежащую восстановлению, необходимо определять на основании данных реорганизованной организации – исходя из суммы примененного ею вычета. А в отношении основных средств – с учетом остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-07-11/29894 от 3 мая 2018 г.

Вместе с тем существуют примеры судебных решений, принятых в пользу правопреемников, указывающие на отсутствие необходимости восстанавливать НДС при реорганизации без выполнения каких-либо дополнительных условий. Однако есть и отдельные судебные дела, в которых судьи, напротив, разделяют мнение контролирующих ведомств.

Другие вопросы по теме