Вопрос:
У предприятия на УСН (доходы минус расходы) висит кредиторская задолженность с 2014г., несколько миллионов, предприятие не видет деятельность уже полгода, сдаем нулевые отчеты, нет ни сотрудников ни имущества, есть только долг, сможем ли мы закрыть (ликвидировать) данное предприятие, если да то нам нужно будет платить с не возвращенного долга налог УСН, так как мы же не сможем списать этот долг? И как поменяется положение если Заимодавец подаст на заемщика в суд?
Ответ:
Ответ подготовлен исходя из допущения, что срок исковой давности для взыскания кредиторской задолженности не истек.
Если кредитор заявит свои требования в процессе ликвидации
Если стоимость имущества организации недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, она может быть ликвидирована в случае признания ее банкротом (в рамках процедуры банкротства).
Процедура добровольной ликвидации ООО подразумевает совершение ряда действий, которые можно сгруппировать в следующем порядке:
– принятие решения о добровольной ликвидации ;
– ликвидация активов и расчеты с кредиторами ;
– расчеты с учредителями (участниками) ;
– регистрация ликвидации общества .
Принятие решения о добровольной ликвидации
Учредители (участники) рассматривают вопрос о добровольной ликвидации общества на:
– очередном общем собрании (оно проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года). Очередное общее собрание учредителей (участников) общества по общему правилу созывается исполнительным органом ООО (если в обществе не создан совет директоров (наблюдательный совет) и решение этого вопроса не отнесено к его компетенции) ( пп. 10 п. 2.1 ст. 32 , ст. 34 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.);
– внеочередном общем собрании учредителей (участников) общества, созванном специально для принятия решения по данному вопросу. Внеочередное общее собрание созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета), учредителей (участников) ООО, обладающих в совокупности не менее 1/10 от общего числа голосов учредителей (участников) ( абз. 1 п. 2 ст. 35 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ).
Решения по вопросам ликвидации общества принимаются:
– непосредственно о ликвидации – всеми учредителями (участниками) общества единогласно ( абз. 2 п. 8 ст. 37 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. );
– о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) – большинством голосов от общего числа голосов учредителей (участников) общества ( п. 3 ст. 62 Гражданского кодекса РФ , абз. 3 п. 8 ст. 37 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ). Действующие положения гражданского законодательства не определяют требований к составу ликвидационной комиссии, в том числе в ООО, поэтому в ее состав могут входить как работники общества, так и сторонние лица, нанятые по гражданско-правовым договорам (ликвидация может быть поручена и одному лицу (ликвидатору)).
Суть решения и результаты голосования заносятся в протокол общего собрания, который служит основанием для последующих действий ликвидационной комиссии ( п. 6 ст. 37 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ).
При этом срок ликвидации общества, установленный его участниками, не может превышать одного года. Если в указанный срок организация не укладывается, то он может быть продлен в судебном порядке, но не более чем на шесть месяцев.
Подтверждение: п. 6 ст. 57 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
В обществе, состоящем из одного учредителя (участника), решение о ликвидации общества и все остальные решения по этому вопросу принимает единственный учредитель (участник) ООО единолично путем оформления решения в письменном виде ( ст. 39 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ).
Учредители (участники) общества или ликвидационная комиссия обязаны сообщить о предстоящей ликвидации:
– в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации – в регистрирующее ведомство (налоговую инспекцию) ( п. 1 ст. 62 Гражданского кодекса РФ , п. 1 ст. 20 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. ). Уведомление о принятии решения о ликвидации общества ( форма № Р15001 , утв. Приказом ФНС России № ММВ-7-6/25 от 25 января 2012 г., в котором, как правило, сразу сообщается о формировании ликвидационной комиссии (назначении ликвидатора)) и протокол общего собрания учредителей, участников (решение единственного учредителя (участника)) направляются уполномоченным ими (им) лицом или лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени общества (п. 1 , 3 ст. 20 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г.);
– кредиторам.
После представления сообщения о ликвидации в регистрирующее ведомство (налоговую инспекцию) в журнале "Вестник государственной регистрации" размещается сообщение о ликвидации общества и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами . Этот срок не может быть меньше двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации организации.
Подтверждение: п. 1 ст. 63 Гражданского кодекса РФ , п. 2 ст. 20 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. , Приказ ФНС России № САЭ-3-09/355 от 16 июня 2006 г.
Оптимальный вариант
Для размещения сообщения о ликвидации в журнале "Вестник государственной регистрации" можно воспользоваться сервисом "Web-заявка с электронной подписью (ЭП)", размещенным на официальном сайте журнала. Здесь также можно узнать, в каком номере выйдет публикация, или ознакомиться с причиной, по которой заявка не принята в номер, и внести необходимые исправления.
Ликвидация активов и расчеты с кредиторами
Ликвидационная комиссия (ликвидатор):
– сопоставляет активы и обязательства общества;
– принимает меры к выявлению кредиторов и письменно уведомляет их о ликвидации общества;
– рассматривает предъявленные кредиторами требования и либо учитывает их, либо отказывает в удовлетворении (погашении) от имени общества;
– принимает меры к получению дебиторской задолженности. Комиссия вправе в том числе подавать в суд от имени общества иски о взыскании такой задолженности;
– защищает интересы общества в процессе проведения и оформления результатов выездной проверки в связи с его ликвидацией;
– после окончания срока для предъявления требований кредиторами составляет промежуточный ликвидационный баланс , который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований и о результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были такие требования приняты ликвидационной комиссией или нет;
– созывает внеочередное общее собрание участников общества (если общество состоит из нескольких учредителей (участников));
– направляет в суд заявление о банкротстве общества при недостаточности средств (стоимости имущества) для удовлетворения требований кредиторов ( п. 6 ст. 61 Гражданского кодекса РФ ).
Подтверждение: п. 4 ст. 62 , ст. 63 Гражданского кодекса РФ.
Учредители (участники) общества на общем собрании утверждают промежуточный ликвидационный баланс ( п. 2 ст. 63 Гражданского кодекса РФ , пп. 12 п. 2 ст. 33 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ), решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества ( п. 8 ст. 37 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ). Если у общества один учредитель (участник), то промежуточный ликвидационный баланс он утверждает единолично ( ст. 39 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ).
Далее руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор):
1) уведомляет регистрирующее ведомство (налоговую инспекцию) о составлении промежуточного ликвидационного баланса ( п. 3 ст. 20 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. ). Уведомление направляется по форме № Р15001 , утв. Приказом ФНС России № ММВ-7-6/25 от 25 января 2012 г., с приложением промежуточного ликвидационного баланса. При этом оно не может быть направлено ранее срока:
– установленного для предъявления требований кредиторами;
– вступления в законную силу решения суда (арбитражного суда) по делу (иного судебного акта, которым завершается производство по делу), по которому судом (арбитражным судом) было принято к производству исковое заявление, содержащее требования, предъявленные к обществу, находящемуся в процессе ликвидации ;
– окончания выездной налоговой проверки , оформления ее результатов (в т. ч. рассмотрения ее материалов ) и вступления в силу итогового документа по результатам этой проверки в случае ее проведения.
Подтверждение: п. 3 , 4 ст. 20 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г.;
2) выплачивает денежные средства кредиторам. Выплата производится в порядке очередности , установленной ст. 64 Гражданского кодекса РФ , начиная со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса ( п. 5 ст. 63 Гражданского кодекса РФ );
3) при недостаточности денежных средств продает имущество общества с торгов. Исключение – имущество, стоимость которого не превышает 100 тыс. руб. согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу. Такое имущество продается без проведения торгов. Если будет выявлено, что у ООО недостаточно имущества для удовлетворения всех требований кредиторов, ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании общества банкротом.
Подтверждение: п. 4 ст. 63 Гражданского кодекса РФ .
Вывод : в связи с проведением процедуры ликвидации назначенный Вами ликвидатор должен принять меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомить в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица. После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидатор должен составить промежуточный ликвидационный баланс, в котором отражаются сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень требований, предъявленных кредиторами, результаты их рассмотрения, а также перечень требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией. В случае отказа ликвидационной комиссии (ликвидатора) удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса юридического лица вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу. В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства юридического лица ликвидатор обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица, если такое юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом). С заявлением о признании организации банкротом имеют право обратиться и кредиторы (ст. 3, 6, 7 Федерального закона № 127-ФЗ от 26 октября 2002 г.).
Ответ на данный вопрос и дополнительная информация по нему содержатся в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22958
Если кредитор не заявит свои требования в процессе ликвидации
Долг нужно списать (и соответственно учесть при расчете единого налога по УСН) .
Ранее пунктом 5 ст. 64 Гражданского кодекса РФ было установлено, что требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.
С учетом этой нормы суды делали вывод о том, что требования о погашении кредиторской задолженности к ликвидируемой организации могут быть заявлены кредиторами и после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для предъявления таких требований. В связи с этим истечение установленного ликвидационной комиссией срока для предъявления кредиторами требований к ликвидируемой организацией не влечет правовых оснований для списания кредиторской задолженности, образующей внереализационный доход, облагаемый налогом на прибыль на основании п. 18 ст. 250 Налогового кодекса РФ (например, постановление ФАС Центрального округа от 3 июня 2010 г. по делу № А48-4777/2009).
Однако п. 5 ст. 64 Гражданского кодекса РФ утратил силу с 1 сентября 2014 г. (Федеральный закон № 99-ФЗ от 5 мая 2014 г.). Отсюда можно сделать вывод, что требования кредиторов не могут быть заявлены ликвидационной комиссии после установленного срока.
Однако в случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемой организации (п. 1 ст. 64.1 Гражданского кодекса РФ).
Соответственно, если кредитор не заявил свои требования (и его права нарушены не были), после истечения срока предъявления требований он утрачивает право на их предъявление.
Бухгалтерская отчетность должна давать достоверное представление о финансовом положении экономического субъекта (п. 1 ст. 13 Федерального закона № 402-ФЗ от 6 декабря 2011 г.). Принцип достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных при государственной регистрации ликвидации организации, должен распространяться в том числе и на ликвидационный баланс (письмо ФНС России № СА-4-7/13101 от 7 августа 2012 г.). Представление ликвидационного баланса, не отражающего действительного имущественного положения ликвидируемой организации и её расчеты с кредиторами, является основанием для отказа в государственной регистрации ликвидации организации (постановление Президиума ВАС РФ № 4407/14 от 15 июля 2014 г.).
При расчете единого налога при УСН во внереализационные доходы включаются, в частности, доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям (п. 18 ст. 250, п. 1 ст. 346.15 Налогового кодекса РФ). Таким основанием можно считать непредъявление кредитором требований к ликвидируемой организации до истечения соответствующего срока .
Организации и индивидуальные предприниматели при расчете единого налога при УСН учитывают суммы безнадежной кредиторской задолженности в составе внереализационных доходов так же, как в целях исчисления налога на прибыль, и с теми же исключениями (письма Минфина России № 03-11-06/2/31883 от 7 августа 2013 г. , № 03-11-06/2/118 от 3 июля 2009 г. , № 03-11-04/2/66 от 23 марта 2007 г. ).
В бухучете суммы кредиторской задолженности, срок исковой давности по которым истек, списываются по каждому обязательству на увеличение доходов.
Подтверждение: п. 7 ПБУ 9/99 , п. 78 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности .
В то же время обязательство признается в бухгалтерском балансе при одновременном выполнении двух условий:
– в результате исполнения соответствующего требования существует вероятность оттока хозяйственных средств, способных приносить организации экономические выгоды;
– величина этого требования может быть измерена с достаточной степенью надежности.
Доходы признаются в отчете о прибылях и убытках, в частности, когда возникшее уменьшение в обязательствах может быть измерено с достаточной степенью надежности.
Подтверждение: п. 8.4 , 8.5 Концепции бухгалтерского учета в рыночной экономике России.
Таким образом, с баланса в доходы нужно списывать кредиторскую задолженность, если вероятность исполнения организацией соответствующего требования и связанного с этим оттока средств из организации становится бесконечно мала. Такое может произойти не только при истечении срока исковой давности , но и, например, при непредъявлении кредитором требований к ликвидируемой организации до истечения соответствующего срока .
Вывод : на этапе ликвидации и расчетов с кредиторами организации необходимо рассчитаться с долгами. Если кредитор свои требования в установленный срок не предъявит, то задолженность подлежит списанию как безнадежная. Соответственно, у ликвидируемой организации возникает обязанность по уплате единого налога при УСН.
В бухучете суммы безнадежной кредиторской задолженности списываются по каждому конкретному обязательству отдельной проводкой в состав прочих доходов в том отчетном периоде (например, в последний день отчетного периода), в котором срок исковой давности истек, или кредитор был исключен из ЕГРЮЛ, или произошло другое событие, являющееся основанием для списания (в данном случае – истечение срока для предъявления требования кредитором ) ( п. 16 ПБУ 9/99 ).
Списать нужно с использованием кредита счета 91 "Прочие доходы и расходы" ( субсчет 91.1 "Прочие доходы") в сумме, в которой эта задолженность была отражена в бухучете организации. Корреспондирующий с ним по дебету счет зависит от вида задолженности, которая списывается (перед поставщиками (исполнителями), покупателями, заимодавцами, другими кредиторами и т.д.). Проводка при этом может быть следующая:
ДЕБЕТ 66 (67) КРЕДИТ 91.1
– отражено списание суммы безнадежной кредиторской задолженности по полученному и просроченному займу или кредиту.
Подтверждение: Инструкция к Плану счетов , п. 7 , 10.4 ПБУ 9/99, п. 78 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности .
В налоговом учете датой получения доходов признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод) ( п. 1 ст. 346.17 Налогового кодекса РФ ).
При этом в Налоговом кодексе РФ фактически не определен момент признания внереализационных доходов в сумме списанной безнадежной кредиторской задолженности в целях расчета единого налога при УСН. В данной ситуации признавать доходы в виде безнадежной кредиторской задолженности целесообразно в порядке, установленном для определения момента признания дохода в целях расчета налога на прибыль (в данном случае это последний день того отчетного (налогового) периода, на который приходится день списания задолженности).
Подтверждение: письма Минфина России № 03-03-06/1/38 от 28 января 2013 г. , № 03-03-06/1/38 от 28 января 2013 г. , ФНС России № ГД-4-3/25307 от 8 декабря 2014 г. , которое согласовано с Минфином России (письмо № 03-03-10/60138 от 26 ноября 2014 г.).
Причем эта обязанность подлежит исполнению вне зависимости от того, проводилась ли организацией инвентаризация задолженности и был ли издан по ее результатам приказ руководителя о списании задолженности ( Постановление Президиума ВАС РФ № 17462/09 от 8 июня 2010 г. ).
Дополнительная информация по данному вопросу содержится в Сервисе, которую Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22079