Вопрос:
Российской организацией (ООО) на ОСНО владеют: 1) иностранная организация (резидент Королевства Нидерландов), являющийся 75-процентным участником российского ООО. Вклад иностранного участника составляет 6937,5 млн. руб.
2) физ. лицо, ген.директор, являющийся 25-процентным участником. ООО планирует перейти на УСН, для этого необходимо, чтобы у юр.лица было 25%.
Каким образом физ. лицо может выкупить 50% доли у юр. лица. Могут ли эти 50% стоить, например 15000 Евро? Какие налоги при этом на территориии РФ должно заплатить юр. лицо при продаже 50% и физ. лицо при покупке, если стоимость доли в 50% будет оценена в 15000 Евро?
Ответ:
Ответ подготовлен исходя из допущения, что организация, резидент Королевства Нидерландов, не осуществляет предпринимательскую деятельность в России (в т.ч. не имеет представительства в России).
Общие условия продажи доли (части доли)
Учредитель (участник) общества вправе продать долю (часть доли) только в той части, в которой она оплачена ( п. 3 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. , п. 4 ст. 93 Гражданского кодекса РФ ).
Учредитель (участник) может продать свою долю (часть доли) в уставном капитале общества:
– одному или нескольким учредителям (участникам) данного общества (согласие других учредителей (участников) или самого общества на совершение сделки по общему правилу не требуется, иное может быть предусмотрено уставом);
– самому обществу (если в уставе предусмотрено преимущественное право общества на покупку);
– третьим лицам (допускается с соблюдением требований, предусмотренных законом, в т. ч. о преимущественном праве покупки доли (части доли), и если это не запрещено уставом общества).
Подтверждение: п. 2 , абз. 2 п. 4 , п. 10 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
В некоторых случаях учредитель (участник) общества вправе требовать приобретения его доли (части доли) обществом .
Если учредитель (участник) планирует продать свою долю третьему лицу, другие учредители (участники) общества имеют преимущественное право покупки этой доли (части доли) по цене, которая предлагается третьему лицу, либо по цене, определенной в уставе (если таковая установлена). Если его учредители (участники) не использовали свое преимущественное право, само общество может выкупить долю (часть доли) (если данное право общества предусмотрено уставом).
Подтверждение: абз. 1 , 2 , 3 , 6 п. 4 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г., абз. 2 п. 2 ст. 93 Гражданского кодекса РФ .
Особенности реализации преимущественного права покупки:
– учредители (участники) могут воспользоваться этим правом пропорционально размерам своих долей (иное может быть предусмотрено уставом);
– уставом может быть предусмотрена возможность реализации преимущественного права покупки частично. В таком случае учредители (участники) или общество могут приобрести не всю предлагаемую долю (часть доли), оставшаяся часть доли может быть продана третьему лицу;
– уступка преимущественного права покупки доли (части доли) не допускается.
Подтверждение: абз. 1 , 5 , 8 п. 4 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Договор купли-продажи доли (части доли)
При продаже доли (части доли) составляется договор купли-продажи, в котором оговариваются условия (цена, порядок уплаты и т.д.). Сделка, направленная на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы такой сделки влечет за собой ее недействительность.
Сделка, направленная на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в т. ч. путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.
При этом безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.
В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.
Подтверждение: п. 11 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, должен проверить полномочие лица на распоряжение долей (частью доли), а также удостоверяется в том, что отчуждаемая доля (часть доли) полностью оплачена. Полномочия на распоряжение долей (частью доли) подтверждаются документами, на основании которых эта доля (ее часть) ранее была приобретена, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), которая содержит сведения о принадлежности лицу отчуждаемой доли (части доли) и получена нотариусом в электронной форме в день удостоверения сделки.
Подтверждение: п. 13 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Документами, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества, могут быть, в частности:
– договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю (часть доли), если доля (часть доли) приобретена на основании сделки;
– решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником;
– договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 1 июля 2009 года, при создании общества с несколькими участниками;
– свидетельство о праве на наследство, если доля (часть доли) перешла к участнику по наследству;
– решение суда в случае, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю (часть доли) в уставном капитале;
– протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли (части доли) при увеличении уставного капитала, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли (части доли) происходит непосредственно на основании решения общего собрания.
Подтверждение: п. 13.1 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
После нотариального удостоверения сделки (акцепта безотзывной оферты), направленной на отчуждение доли в уставном капитале, нотариус в течение двух дней со дня такого удостоверения (если больший срок не предусмотрен договором) передает в налоговую инспекцию в электронной форме заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Данное заявление нотариус подписывает своей усиленной квалифицированной электронной подписью.
Подтверждение: п. 14 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. , Постановление Правительства РФ № 319 от 17 мая 2002 г.
В некоторых случаях нотариальное удостоверение сделки не требуется. В частности, если:
– доля (часть доли) переходит с нарушением преимущественного права ее покупки, порядка получения согласия участников общества или общества, запрета на продажу или отчуждение иным образом;
– доля (часть доли) переходит к обществу в результате выхода учредителя (участника) из ООО и в иных случаях обязательного приобретения обществом доли , предусмотренных законом;
– распределяется доля, принадлежащая ООО, между учредителями (участниками) общества или такая доля продается всем или некоторым учредителям (участникам) либо третьим лицам;
Подтверждение: абз. 2 п. 11 , п. 18 ст. 21, п. 4-6 ст. 23 , ст. 24 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Доля (часть доли) переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, за исключением случаев перехода доли (части доли) к самому обществу.
К приобретателю доли (части доли) переходят все права и обязанности учредителя (участника) общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли (части доли) или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением дополнительных прав и обязанностей учредителей (участника), предусмотренных уставом, возложенных именно на учредителя (участника) по решению общего собрания общества.
Подтверждение: п. 12 ст. 21 , п. 7 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Альтернативой непосредственной продаже всей доли учредителем (участником) общества может служить механизм выхода учредителя (участника) из общества. Возможность выхода из общества независимо от согласия других участников или общества должна быть прямо предусмотрена уставом. В этом случае учредителю (участнику) будет выплачена действительная стоимость его доли, доля перейдет к самому обществу, а после ее перехода к обществу произойдет либо ее перепродажа (распределение между участниками) с сохранением размера уставного капитала общества, либо ее аннулирование с уменьшением уставного капитала общества.
Подтверждение: п. 6.1 ст. 23 , ст. 24 , 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-21172
Относительно цены сделки
Участник ООО вправе предложить свою долю третьим лицам (другим участникам) по любой согласованной цене, в т.ч. и ниже номинальной стоимости доли. Это не запрещено Федеральным законом № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Относительно налоговых последствий для продавца
Доходы иностранной организации (резидента Королевства Нидерландов) от продажи доли в уставном капитале российской организации облагаются налогом в Королевстве Нидерландов.
Виды доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в РФ, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом на прибыль, перечислены в п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ . В частности к ним относятся доходы от реализации акций (долей) организаций , более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации ( пп. 5 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ ).
Дополнительная информация по данному вопросу содержится в Сервисе по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-40114
Вместе с тем на физических лиц - резидентов РФ не возложены обязанности налоговых агентов в связи с приобретением у иностранной организации доли организации , более 50 процентов активов которой прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации (Письмо Минфина России № 03-04-05/64308 от 2 ноября 2016 г.).
При этом ст.7 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что если международным договором РФ, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Налоговым кодексом РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров РФ.
Между Россией и Нидерландами заключено Соглашение между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16 декабря 1996 г. "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Соглашение).
Согласно ст. 13 Соглашения, доходы, получаемые резидентом одного Договаривающегося Государства от отчуждения недвижимого имущества, определенного в статье 6 и находящегося в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогами в этом другом Государстве.
Доходы от отчуждения движимого имущества, составляющего часть коммерческого имущества постоянного представительства, которое предприятие одного Договаривающегося Государства имеет в другом Договаривающемся Государстве, или от движимого имущества, относящегося к постоянной базе, находящейся в распоряжении резидента одного Договаривающегося Государства в другом Договаривающемся Государстве для цели осуществления независимых личных услуг, включая такие доходы от отчуждения такого постоянного представительства (отдельно или в совокупности с целым предприятием) или такой постоянной базы, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.
Доходы, получаемые резидентом одного Договаривающегося Государства от отчуждения морских или воздушных судов, эксплуатируемых в международных перевозках, или движимого имущества, связанного с эксплуатацией таких морских или воздушных судов, подлежат налогообложению только в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является лицо, отчуждающее транспортные средства.
Доходы от отчуждения любого имущества иного, чем то, о котором говорится в пунктах 1, 2 и 3, подлежат налогообложению только в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является лицо, отчуждающее имущество.
Положения пункта 4 не затрагивают права каждого из Договаривающихся Государств взимать в соответствии с их внутренним законодательством налог на доходы от отчуждения акций компании, капитал которой полностью или частично разделен на акции и которая в соответствии с законами этого Государства является резидентом этого Государства, получаемые физическим лицом, которое является резидентом другого Договаривающегося Государства и которое являлось резидентом первого упомянутого Государства в течение последних пяти лет, предшествующих отчуждению акций.
Подтверждение: ст. 13 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16 декабря 1996 г.
Виды доходов резидента одного Договаривающегося Государства, независимо от источника их возникновения, о которых не говорится в предыдущих статьях настоящего Соглашения, подлежат налогообложению только в этом Государстве.
При этом данные положения не применяется к доходам иным, чем доходы от недвижимого имущества, определенного в пункте 2 статьи 6 , если получатель таких доходов, будучи резидентом одного Договаривающегося Государства, осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве через находящееся там постоянное представительство или оказывает в этом другом Государстве независимые личные услуги с расположенной там постоянной базы, и право или имущество, в отношении которых выплачивается доход, действительно связаны с таким постоянным представительством или постоянной базой. В таком случае применяются положения статьи 7 или статьи 14 , в зависимости от обстоятельств.
Подтверждение: ст. 21 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16 декабря 1996 г.
Мнение Минфина России: Согласно п. 4 ст. 13 Соглашения доходы от отчуждения любого имущества, иного, чем то, о котором говорится в п. 1, 2 и 3 Соглашения, подлежат налогообложению только в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является лицо, отчуждающее имущество.
Положения ст. 13 Соглашения не содержат норм, позволяющих облагать налогом доходы от отчуждения акций компании, более 50 процентов активов которой представлено недвижимым имуществом, в том Договаривающемся Государстве, в котором расположено такое недвижимое имущество.
Учитывая вышеизложенное, доходы голландской компании от продажи акций своей дочерней компании, более 50 процентов активов которой прямо состоят из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, подлежат налогообложению на территории Королевства Нидерландов .
Подтверждение: Письмо Минфина России № 03-08-05/58952 от 10 октября 2016 г.
Вывод: доходы резидента Королевства Нидерландов от продажи доли в уставном капитале российской организации облагаются налогами в Королевстве Нидерландов.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-40114
Относительно налоговых последствий для покупателя
Согласно позиции Минфина России, в случае приобретения физическим лицом доли в уставном капитале ООО по цене ниже ее номинальной стоимости объекта налогообложения по НДФЛ не возникает.
В общем случае при приобретении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью физическое лицо несет расходы, которые подтверждаются договором купли-продажи, следовательно, объект обложения НДФЛ (доход в денежной или натуральной форме) отсутствует. Вместе с тем в ряде случаев у гражданина может возникнуть налогооблагаемая материальная выгода.
Материальной выгодой признается доход, полученный гражданином:
– в ряде случаев от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами (по беспроцентным долговым обязательствам и обязательствам с уплатой пониженных процентов) . При этом материальная выгода может возникнуть при продаже товара с оплатой в рассрочку (с отсрочкой платежа) , поскольку такая операция может квалифицироваться как предоставление гражданину беспроцентного займа ( письмо ФНС России № ГД-4-3/3665 от 4 марта 2014 г. );
Подтверждение: п. 1 ст. 212 Налогового кодекса РФ
Материальная выгода при приобретении ценных бумаг возникает при их приобретении по цене ниже рыночной стоимости (в т. ч. при их получении на безвозмездной основе), за некоторыми исключениями. Данное правило распространяется на операции как с обращающимися, так и не обращающимися на организованном рынке ценными бумагами.
Подтверждение: пп. 3 п. 1 , п. 4 ст. 212 Налогового кодекса РФ.
Аналогичной нормы в случае приобретения долей в уставном капитале общества налоговым законодательством РФ не установлено (письмо Минфина России № 03-04-06/3-300 от 8 ноября 2011 г. № 03-04-05-01/15 от 19 января 2009 г.).
Вывод: при приобретении доли в уставном капитале общества по цене ниже ее номинальной стоимости материальной выгоды у покупателя – физического лица не возникает.
Вместе с тем, полностью налоговые риски в рассматриваемой ситуации исключить нельзя.
Оптимальный вариант: Налогоплательщик может обратиться в Минфин России или ФНС России за разъяснениями налогового законодательства. Сделать это нужно письменно, подробно изложив имеющуюся проблему, а при необходимости приложить к запросу документы, касающиеся задаваемого вопроса. В письме целесообразно привести аргументы, подтверждающие наиболее выгодную для налогоплательщика позицию.
Запрос в контролирующие ведомства можно сформировать с помощью сервиса интернет-бухгалтерии "Моё дело" – "Электронная отчетность"/"Написать письмо в гос. орган" .
Официальный ответ контролирующих ведомств освобождает от налоговой ответственности и пеней за просрочку уплаты налогов (сборов), если нарушение законодательства было допущено из-за того, что налогоплательщик следовал данным в этом документе разъяснениям ( пп. 3 п. 1 ст. 111 , п. 8 ст. 75 Налогового кодекса РФ).
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности.
Актуально на дату: 07.12.2016