Вопрос:
Вид деятельности уборка жилых помещений г. Моршанск Тамбовской области а именно:
ООО вид деятельности гостиничный бизнес, заключает договор с ИП который имеет патент на вид деятельности по уборке жилых помещений, правомерно ли будет заключение такого договора на оказание услуг так как само здание в котором находиться гостиница относиться к нежилому фонду и номерной фонд является временным жильем.
Ответ:
Запрета на заключение такого договора нет. Однако предприниматель не вправе применять ПСН в отношении данного вида деятельности.
Плательщиками ПСН вляются плательщиками индивидуальные предприниматели (граждане, планирующие зарегистрироваться одновременно в качестве индивидуального предпринимателя и плательщика ПСН), которые соответствуют требованиям, предусмотренным гл. 26.5 Налогового кодекса РФ, и добровольно перешли на данный спецрежим.
В частности, плательщик ПСН должен соответствовать следующим требованиям:
– вести деятельность на территории субъекта РФ, где региональным законом введена ПСН по соответствующему виду деятельности ( п. 1 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ );
– заниматься (планировать заниматься) одним из видов деятельности, облагаемых ПСН (с учетом особенностей по ним) , перечисленных в п. 2 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ . При этом субъекты РФ вправе расширить перечень этих видов деятельности, дополнив его иными бытовыми услугами ( пп. 2 п. 8 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ );
– получить соответствующий патент в субъекте РФ, в котором намерен вести деятельность в рамках данного спецрежима, а при ведении деятельности в нескольких субъектах РФ – получить патент в каждом из них;
– вести деятельность самостоятельно или с привлечением наемных работников (в т. ч. по договорам гражданско-правового характера), средняя численность которых за налоговый период (период действия патента) не превышает 15 человек по всем видам предпринимательской деятельности ( п. 5 ст. 346.43 , п. 6 ст. 346.45 Налогового кодекса РФ). Среднюю численность нужно определять в соответствии с Указаниями , утв. Приказом Росстата № 772 от 22 ноября 2017 г. (т.е. в том же порядке, что и в целях применения спецрежима в виде ЕНВД ).
Мнение Минфина России в письме № 03-11-11/12142 от 2 марта 2017 г. : п. 5 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ не содержит запрета для ИП на ПСН привлекать по договорам гражданско-правового характера в том числе сторонних ИП.
При этом в письме нет указаний о том, нужно ли учитывать таких исполнителей в средней численности персонала .
Вместе с тем, согласно порядку ее расчета, ИП на гражданско-правовом договоре не включаются в данный показатель, ограничивающий право на применение ПСН ( п. 5 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ , п. 81 Указаний , утв. Приказом Росстата № 772 от 22 ноября 2017 г.).
При этом по вопросу о том, применяется ли данное ограничение только к числу работников, занятых в деятельности (нескольких видах деятельности) в рамках патента (патентов) или по всем видам деятельности, включая облагаемую и в рамках иных режимов налогообложения при совмещении индивидуальным предпринимателем ПСН с ними, единая точка зрения не выработана.
Мнение Минфина России в письмах № 03-11-11/15437 от 20 марта 2015 г. , № 03-11-12/43538 от 1 сентября 2014 г. , № 03-11-11/42180 от 22 августа 2014 г. и Верховного суда РФ в Определении № 306-КГ16-4814 от 1 июня 2016 г. : ИП на спецрежиме в виде ЕНВД (или УСН), у которого более 15 человек наемных работников (но не более 100), может вести и деятельность на ПСН, только если средняя численность персонала, задействованного именно в ней, не превысит 15 человек. Причем это правило действует независимо от количества выданных ИП патентов.
Мнение Минфина России в письмах № 03-11-12/57528 от 7 сентября 2017 г. , № 03-11-11/52295 от 10 сентября 2015 г. , № 03-11-09/41869 от 21 июля 2015 г. (доведено до налоговых инспекций письмом ФНС России № ЕД-4-3/13578 от 3 августа 2015 г. ): ИП на ПСН при определении средней численности работников должен учитывать всех работников по всем видам деятельности ( п. 5 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ ). Поэтому в ситуации совмещения ПСН с другими режимами налогообложения (УСН или ЕНВД) ИП обязан учитывать и тех работников, которые заняты в видах деятельности, облагаемых в рамках этих режимов. При этом средняя численность работников за налоговый период по всем видам деятельности не должна превышать 15 человек.
Аналогичный порядок расчета численности персонала, ограничивающего право на применение ПСН, можно распространить и на случаи совмещение ПСН с ОСНО (ЕСХН);
Беспроблемный вариант
При определении средней численности за налоговый период ИП, который совмещает ПСН с другим режимом налогообложения, целесообразно использовать последние разъяснения Минфина России, которые ФНС России направила налоговым инспекциям, – она должна быть не более 15 человек по всем видам деятельности, включая работников, занятых в деятельности, облагаемой вне рамок ПСН.
– вести деятельность за рамками договора простого товарищества и (или) договора доверительного управления имуществом ( п. 6 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ ).
Указанные выше требования должны выполняться в течение всего налогового периода – календарного года (срока действия патента) . При нарушении любого из них, а также других условий применения спецрежима (например, при превышении доходов от реализации с начала календарного года 60 млн руб.) индивидуальный предприниматель утрачивает право на применение ПСН и обязан перейти на ОСНО ( УСН, ЕСХН в случае применения этих спецрежимов ) с начала того месяца, с которого был выдан патент.
Подтверждение: п. 2 , 5 , 6 ст. 346.43, п. 6 ст. 346.45 , п. 1 ст. 346.49 Налогового кодекса РФ.
Нужно учитывать, что применять ПСН индивидуальный предприниматель вправе независимо от своего налогового статуса (т.е. плательщиком является как резидент, так и нерезидент). Более того, гл. 26.5 Налогового кодекса РФ не содержит статьи об избежании двойного налогообложения, в связи с чем нормы международных соглашений об избежании двойного налогообложения не распространяются на ПСН.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-11-12/50675 от 25 ноября 2013 г.
Кроме того, ПСН можно совмещать с любыми другими налоговыми режимами (с учетом ряда особенностей).
Индивидуальный предприниматель вправе применять:
– ПСН – по отдельным видам деятельности в определенном субъекте РФ ( с учетом предусмотренных требований ) либо по одному виду деятельности в разных субъектах РФ;
– иные налоговые режимы (ОСНО, УСН (при выполнении определенных условий) , спецрежим в виде ЕНВД (при соответствии установленным критериям) , ЕСХН (при соблюдении соответствующих требований ) – по другим видам деятельности (либо в ряде случаев – по тому же) в данном субъекте РФ и (или) по деятельности в другом субъекте РФ.
Подтверждение: п. 1 ст. 346. 43 Налогового кодекса РФ , письма Минфина России № 03-11-11/9166 от 17 февраля 2017 г. , № 03-11-11/41756 от 21 июля 2015 г. , ФНС России № ГД-4-3/19079 от 19 сентября 2014 г.
При этом, совмещение возможно в части деятельности, по которой не соблюдаются условия применения ПСН и (или) не получен патент ( письмо Минфина России № 03-11-11/9166 от 17 февраля 2017 г. ). Например, если в конкретном субъекте РФ установлена дифференциация по территориям действия патентов по муниципальным образованиям (группам муниципальных образований). Поэтому если, например, определенные услуги оказываются на территории муниципального образования, не входящего в полученный патент, то ИП должен в отношении доходов от оказания таких услуг применять иной режим налогообложения.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-11-12/28550 от 11 мая 2017 г.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-11-09/18174 от 22 мая 2013 г. (которое доведено до налоговых инспекций письмом ФНС России № ЕД-4-3/10021 от 3 июня 2013 г. ), № 03-11-11/15937 от 7 мая 2013 г. , № 03-11-10/11254 от 5 апреля 2013 г. (которое доведено до налоговых инспекций письмом ФНС России № ЕД-4-3/10450 от 7 июня 2013 г. ), приложение № 1 к Приказу ФНС России № ММВ-7-3/957 от 14 декабря 2012 г.
Применять ПСН при соблюдении определенных условий можно по виду деятельности «услуги по уборке жилых помещений и ведению домашнего хозяйства».
Жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства (ст. 15 Жилищного кодекса РФ)).
Вывод: Запрета на заключение такого договора нет. Однако предприниматель не вправе применять ПСН в отношении данного вида деятельности, поскольку гостиница относится к нежилому фонду.
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности .
Актуально на дату: 01.02.2018