Вопрос:
ИП имеет автомобиль в собственности и занимается предпринимательской деятельностью -грузоперевозки,но водителем является муж индивидуального предпринимателя.Какие договоры нужно составить,чтобы вести эту деятельность в рамках ЕНВД. Договоры на перевозку заключены с индивидуальным предпринимателем.Можно ли составить договор безвозмездной аренды автомобиля? И какие есть риски?
Ответ:
В данной ситуации договор аренды не правомерен. Автомобиль находится в собственности ИП. Если муж не является работником предпринимателя, необходимо заключить гражданско-правовой договор на управление автомобилем. Если данный договор будет безвозмездным, предпринимателю нужно будет платить НДФЛ от безвозмездного получения услуг по управлению.
При определении количества автотранспортных средств для применения ЕНВД нужно учитывать:
– автотранспортные средства, которые принадлежат налогоплательщику на праве собственности;
– автотранспортные средства, которыми налогоплательщик распоряжается на ином вещном праве (аренды, лизинга, субаренды, субподряда и т.п.).
Подтверждение: пп. 5 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ , письма Минфина России № 03-11-11/38756 от 6 июля 2015 г. , № 03-11-06/3/25902 от 30 мая 2014 г. , № 03-11-06/3/10 от 26 января 2010 г.
В их число нужно включить все автотранспортные средства независимо от характера их использования в деятельности. В частности, учитываются автотранспортные средства, используемые в иных целях в рамках осуществляемого вида деятельности (например, для собственных нужд, в качестве служебного транспорта и т.д.).
Исключаются из расчета автотранспортные средства, которые переданы в аренду (лизинг и т.д.) другим организациям или индивидуальным предпринимателям.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-11-09/43179 от 27 июля 2015 г.
По общему правилу личным признается имущество работника, принадлежащее ему на праве собственности ( ст. 209 Гражданского кодекса РФ ). Кроме того, личным имуществом можно считать совместную собственность супругов ( п. 1 ст. 256 Гражданского кодекса РФ , ст. 34 Семейного кодекса РФ ).
Исключения – не является совместной собственностью супругов имущество, которое:
– приобретено супругом (супругой) до вступления в брак;
– получено в период брака кем-либо из супругов по договору дарения или по наследству;
– является единоличной собственностью супруга (супруги) на основании брачного договора.
В такой ситуации автомобиль не является совместной собственностью супругов ( п. 2 ст. 256 Гражданского кодекса РФ ).
Вывод: если автомобиль признается личным имуществом ИП, дополнительно заключать договор аренды не нужно.
Если муж предпринимателя не является ее работником, но выполняет услуги по управлению, целесообразно заключить соответствующий договор.
При этом, если данный договор будет безвозмездным, предпринимателю нужно будет платить НДФЛ от безвозмездного получения услуг.
Операция по безвозмездному получению (получению в дар) имущества (работ, услуг) к деятельности, облагаемой ЕНВД , не относится (даже если это имущество (работы, услуги) используется в рамках спецрежима). Поэтому плательщику ЕНВД доход в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) нужно учитывать отдельно как не относящийся к деятельности, облагаемой ЕНВД. Соответственно, такой доход:
– для организации – в общем случае включается в налоговую базу по налогу на прибыль и признается внереализационным . Исключение – случаи, когда такой доход не облагается налогом на прибыль . Например, когда имущество организация получает от учредителя, доля которого в ее уставном капитале составляет более 50 процентов ( пп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ ), данные средства (имущество) могут быть отнесены к средствам целевого финансирования ;
– для индивидуального предпринимателя – включается в налоговую базу по НДФЛ, поскольку признается экономической выгодой (доходом) . При этом к доходам, полученным в натуральной форме, в том числе относится оплата (полностью или частично) за него организациями (ИП) имущества (работ, услуг). Исключение – случаи, когда такой доход не облагается НДФЛ ( ст. 217 Налогового кодекса РФ ).
Подтверждение: пп. 10 п. 1 ст. 208 , п. 1 ст. 209 , п. 1 ст. 210 , пп. 1 п. 2 ст. 211 , п. 9 , 10 ст. 274, п. 8 ст. 250 Налогового кодекса РФ.
Также безвозмездно полученными могут быть признаны средства от продажи подарочных сертификатов в случае, когда покупатель сертификата не воспользовался им (приобрел товар, стоимость которого меньше номинальной стоимости сертификата) . Однако не могут быть признаны безвозмездно полученным имуществом, подлежащим налогообложению в рамках ОСНО, излишки товаров (иных активов), выявленные после проведения инвентаризации организацией (ИП), применяющей только спецрежим .
При этом существуют особенности налогообложения при безвозмездном получении имущества в пользование (получении имущественных прав).
Организация (ИП), которая ведет наряду с предпринимательской деятельностью, по которой применяется ЕНВД, иные виды предпринимательской деятельности, обязана вести раздельный учет ( п. 7 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ ).
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-21191
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности .
Вопрос:
Если имущество приобретено в браке является совместной собственностью супругов и тогда не нужен договор по управлению автомобилем. Или все таки такой договор нужен. Машина в собственности у супруги. Просто заказчики просят договор у ИП., а водителем является муж (не собственник). Какой нужен договор? Может Договор перевозки, но с указанием водителя. Риски такого договора? Ведь муж не является работником и это их совместная собственность? Или может договор перевозки составить с мужем, но он не ИП. Вопрос в том как правильно оформить? Какой договор?
По общему правилу личным признается имущество работника, принадлежащее ему на праве собственности (ст. 209 Гражданского кодекса РФ). Кроме того, личным имуществом можно считать совместную собственность супругов (п. 1 ст. 256 Гражданского кодекса РФ, ст. 34 Семейного кодекса РФ).
Ответ:
Вы путаете гражданские понятия. Если имущество является совместной собственностью, это не означает, что один сособственник обязан оказывать другому сособственнику какие-либо услуги связанные с этим имуществом. Совместная собственность означает, что оба владеют и оба вправе использовать на свое усмотрение. Но в данном случае муж управляет общим автомобилем в интересах предпринимательской деятельности жены. С этой целью предприниматель может заключить трудовой или гражданско-правовой договор с супругом как с физическим лицом. Отметим, что если муж будет управлять автомобилем на постоянной основе, то безопаснее заключить с ним трудовой договор. Иначе есть риск переквалификации гражданско-правового договора в трудовой.
В рассматриваемой ситуации один из супругов (жена) зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя и оказывает услуги по перевозке. Для этого она использует личный автомобиль. Так как услуги по перевозке оказывает предприниматель, договор с заказчиком заключается предпринимателем.
Если заказчики будут заключать договор перевозки с супругом, это будет его предпринимательская деятельность.
Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от 500 до 2 тыс. руб. (ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ).
Кроме того в этом случае у мужа возникнут налоговые последствия. Даже если он не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя при проверке его деятельность будет расценена как предпринимательская, что повлечет обложение доходов от предпринимательской деятельности НДФЛ и НДС.
Поэтому если предприниматель (жена) самостоятельно водит автомобиль, никаких дополнительных договоров заключать не нужно. Если привлекает другого гражданина (в т.ч. мужа) такие отношения должны быть оформлены. В данной ситуации муж оказывает услуги по управлению автомобилем предпринимателю, для его предпринимательской деятельности. С этой целью предприниматель может заключить трудовой или гражданско-правовой договор с супругом как с физическим лицом.
Отметим, что если муж будет управлять автомобилем на постоянной основе, с ним нужно заключить трудовой договор.
Относительно того, какой договор заключить с водителем
Выбор вида договора зависит от содержания и периодичности работ, выполняемых физическим лицом.
Информацию об отличиях трудового договора от гражданско-правового договора Вы можете найти в Сервисе (в табличной форме) по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/117-112
Относительно трудового договора
Если отношения между физическим лицом – водителем и индивидуальным предпринимателем фактически являются трудовыми, то следует заключить трудовой договор.
Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работникуработу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определённую этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Подтверждение: ст. 56 Трудового кодекса РФ.
Трудовое законодательство прямо запрещает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем (ч. 2 ст. 15 Трудового кодекса РФ).
В рамках трудовых отношений с водителем работодателю (в т. ч. индивидуальному предпринимателю) необходимо:
– установить соответствие соискателя требованиям, которые предъявляются к водителю;
– документально оформить трудоустройство водителя;
– учитывать особенности организации и охраны труда водителя;
– при увольнении – соблюдать правила расторжения трудового договора с водителем.
Подробная информация по данному вопросу содержится в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-21336
В Трудовом кодексе РФ приведены требования к содержанию трудового договора. Оформляя данный документ, в него необходимо включать все обязательные сведения и условия, предусмотренные ст. 57 Трудового кодекса РФ. Если заключается бессрочный трудовой договор, то условие о его сроке не является обязательным и не указывается ( ч. 3 ст. 58 Трудового кодекса РФ) либо указывается, что трудовой договор заключен на неопределенный срок.
Дополнительная информация по данному вопросу содержится в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-18955
Относительно гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)
Работодатель вправе заключать с гражданином (работником) гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), если выполнение данных работ (оказание услуг) носит разовый характер и (или) не связано с трудовой функцией работника (например, водителя автомобиля).
В соответствии с Гражданским кодексом РФ стороны могут заключить любой договор, не противоречащий законодательству. При этом они самостоятельно определяют содержание договора. Работодатель вправе при определенных условиях заключить договор гражданско-правового характера как с гражданином, с которым он не состоит в трудовых отношениях, так и со своим штатным работником. Трудовой кодекс РФ не содержит запрета на оформление гражданско-правового договора с работником, в том числе и с тем, который находится в отпуске.
Подтверждение: ст. 421 Гражданского кодекса РФ.
Работодатель вправе заключить с гражданином (работником) гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) при условии, что:
– работа (услуга) носит разовый или временный характер;
– важны не сам процесс и график труда, а сроки и результат работы (услуги);
– принимать работника по трудовому договору (в т. ч. срочному) для выполнения работы (оказания услуги) нецелесообразно.
Например, гражданско-правовой договор можно заключить на перевод документов с иностранного языка, разовую генеральную уборку территории, проведение аудита документации, создание проекта офиса и т.п. В частности, организация может заключить со штатным инженером договор на перевод с иностранного языка технической документации. Это разовое задание, не входящее в трудовую функцию работника.
Работа (услуга), на выполнение (оказание) которой работодатель заключает гражданско-правовой договор, не должна носить признаки постоянно выполняемой трудовой функции.
Вывод: при соблюдении определённых условий заключение гражданско-правового договора с гражданином (работником) не будет противоречить действующему законодательству.
Необходимо учитывать, что в отдельных случаях гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой.
Так, гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) может быть переквалифицирован в трудовой договор, если суд установит, чтогражданско-правовой договор содержит признаки трудового договора (фактически регулирует трудовые отношения), или заказчик по такому договору признает сложившиеся между сторонами отношения трудовыми.
Трудовое законодательство прямо запрещает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем (ч. 2 ст. 15 Трудового кодекса РФ).
Признать трудовыми отношения, которые возникли на основании гражданско-правового договора, могут:
– заказчик по такому договору. Основанием для признания отношений трудовыми является письменное заявление гражданина (исполнителя по договору) и (или) не обжалованное в суд в установленном порядке предписание государственного инспектора труда об устранении данного нарушения;
– суд, если гражданин (исполнитель по договору) обратился непосредственно в суд или если соответствующие материалы (документы) направила в суд государственная инспекция труда либо иные ведомства и лица, обладающие необходимыми для этого полномочиями в соответствии с законодательством. При этом государственный инспектор труда не вправе самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой, он может только выдать предписание об устранении нарушения (при проведении проверки у работодателя).
Если отношения, связанные с использованием личного труда, которые возникли на основании гражданско-правового договора, прекратились, то признать эти отношения трудовыми может только суд. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
Гражданин (исполнитель по договору) вправе обратиться в суд в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.
Подтверждение: ст. 19.1 Трудового кодекса РФ.
К признакам, которые позволяют сделать вывод о том, что гражданско-правовой договор фактически регулирует трудовые отношения, можно отнести, например:
– подчинение исполнителя (подрядчика) Правилам внутреннего трудового распорядка (см. Правила внутреннего трудового распорядка) и другим локальным нормативным актам заказчика;
– зачисление исполнителя (подрядчика) в штат заказчика;
– выполнение исполнителем (подрядчиком) работы (оказание услуг) не разового характера, а постоянного (с признаками выполнения трудовой функции), закрепление в предмете гражданско-правового договора трудовой функции;
– отсутствие в гражданско-правовых договорах конкретного объема работ (значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый в результате этого результат);
– наличие в гражданско-правовом договоре условия о периодичности оплаты работ (услуг);
– наличие в гражданско-правовом договоре гарантий и компенсаций, предусмотренных трудовым законодательством (например, предоставление отпусков);
– обеспечение исполнителя (подрядчика) наравне с работниками, состоящими в штате заказчика, рабочим инвентарем, средствами индивидуальной защиты, то есть обеспечение условий труда;
– прохождение перед приемом на работу медкомиссии по направлению заказчика;
– прохождение инструктажа по технике безопасности;
– ежемесячная гарантированная в определенной сумме оплата труда за выполнение работы, которая производится в одно и то же время. При этом оплата зависит не от объема и характера работы, указанной в договоре, а от количества отработанного времени;
– непрерывный и длительный характер отношений между исполнителем (подрядчиком) и заказчиком (договоры заключаются периодически с одними и теми же лицами в течение длительного времени);
– отсутствие документального подтверждения факта выполнения работ (оказания услуг) (например, Акта приемки-передачи выполненных работ (оказанных услуг));
– контроль со стороны заказчика за процессом труда.
Подтверждение: Определение Верховного суда РФ № 25-В07-27 от 21 марта 2008 г., письмо ФСС России № 051/160-97 от 20 мая 1997 г.
Если отношения сторон возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического начала исполнения гражданином обязанностей по гражданско-правовому договору ( ч. 4 ст. 19.1 Трудового кодекса РФ). В связи с этим переквалификация гражданско-правового договора в трудовой (например, на основании судебного решения) повлечет, в частности, следующие последствия:
– признание сделки (гражданско-правового договора) недействительной ( ст. 170 Гражданского кодекса РФ);
– пересчет начисленных налогов и взносов в сторону увеличения размера выплат в бюджет;
– привлечение к административной ответственности за нарушение трудового законодательства по ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ;
– предоставление работнику всех гарантий и льгот по трудовому договору (выплата зарплаты, предоставление отпуска и т.п.).
Подтверждение: ч. 4 ст. 11 Трудового кодек