ООО 31.03.2008 прекратило деятельность по ЕНВД (последняя Декларация по ЕНВД), осталась только оптовая торговля. С 2010 ООО перешло на УСН. Инспекция ФНС закрыла расчетный счет в 2014 г. в связи с несдачей Декларации по ЕНВД и отсутствием Уведомления об отказе от ЕНВД.
Насколько это правомерно, что нужно сделать ООО для разблокировки расчетного счета?
Ответ:
Действия налоговой инспекции правомерны. Организации нужно сняться с учета в качестве плательщика ЕНВД, до момента снятия с учета предоставить декларации по ЕНВД, уплатить ЕНВД, штрафы и пени.
С 1 января 2015 г. согласно п.п. п. 3 ст. 76 Налогового кодекса РФ решение о приостановлении операций по счетам в банке и переводов электронных денежных средств может быть вынесено в течение трех лет. Данный период исчисляется с момента истечения 10 рабочих дней, следующих за окончанием установленного срока представления декларации.
Согласно ранее действовавшему налоговому законодательству инспекция могла приостановить операции по счетам налогоплательщика в банке, а также переводы его электронных денежных средств, если он не представил декларацию в течение 10 рабочих дней по окончании срока, предусмотренного для ее подачи (п.п. 3, 11 ст. 76 Налогового кодекса РФ). Из положений Налогового кодекса РФ было не ясно, в какой срок налоговый орган вправе принять соответствующее решение. Официальные органы считали, что срок для принятия такого решения Налоговым кодексом РФ не был ограничен (см. Письма Минфина России № 03-02-07/1-227 от 5 мая 2009 г., ФНС России б/н от 9 февраля 2011 г.).
Решения налогового органа о приостановлении операций налогоплательщика-организации по его счетам в банке и переводов его электронных денежных средств, принятые в соответствии с п. 3 ст. 76 Налогового кодекса РФ, отменяются решением этого налогового органа не позднее одного дня, следующего за днем представления налогоплательщиком-организацией налоговой декларации (п.п. 1 п. 3.1 ст. 76 Налогового кодекса РФ).
Обязанность по расчету, уплате ЕНВД и, соответственно, представлению налоговой декларации возникает с момента регистрации в качестве плательщика данного налога (ст. 346.28 Налогового кодекса РФ). Поэтому если организация (индивидуальный предприниматель) зарегистрировалась в качестве плательщика ЕНВД, но прекратила или временно не ведет деятельность (приостановила ее), то она признается плательщиком ЕНВД на общих основаниях и обязана исполнять его обязанности вплоть до момента снятия с учета в качестве плательщика ЕНВД.
Подтверждение: п. 3 ст. 346.28, п. 10 ст. 346.29 Налогового кодекса РФ.
Прекращение (приостановление) деятельности из-за отсутствия дохода
Отсутствие фактического дохода от деятельности (например, в связи с отсутствием заказов) никак не влияет на расчет единого налога, так как объектом налогообложения на спецрежиме в виде ЕНВД признается вмененный доход. Соответственно, в данном случае (при отсутствии волеизъявления самого налогоплательщика о прекращении исполнения обязанности по уплате ЕНВД и снятии с учета) обязанность по уплате единого налога не прекращается (он не считается прекратившим свою деятельность в рамках данного спецрежима). А значит, налогоплательщик должен представлять декларацию по ЕНВД с налогом, рассчитанным исходя из имеющегося физического показателя.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-11-09/17087 от 15 апреля 2014 г., п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ № 157 от 5 марта 2013 г.
Оптимальный вариант
Для освобождения от обязанности по уплате ЕНВД при приостановлении деятельности в условиях наличия физических показателей (объекта торговли, работников, транспортных средств, рекламных конструкций и т.д.) налогоплательщику необходимо сняться с учета. В этом случае в подаваемой по итогам данного налогового периода (квартала) декларации:
– физический показатель за месяц прекращения (приостановления) деятельности корректируется на фактический период ведения деятельности в этом месяце (п. 10 ст. 346.29 Налогового кодекса РФ, письмо ФНС России № ЕД-4-3/11412 от 26 июня 2013 г.);
– в графе (графах) для указания физического показателя за следующий месяц (если прекращение деятельности и снятие с учета происходят не в последнем месяце квартала) ставится прочерк.
Если в дальнейшем налогоплательщик планирует возобновить предпринимательскую деятельность, он вправе снова подать заявление о постановке на учет в качестве плательщика ЕНВД и возобновить уплату налога исходя из имеющихся физических показателей.
Прекращение (приостановление) деятельности из-за выбытия (неиспользования) физического показателя
Налоговым кодексом РФ не предусмотрено представление нулевых деклараций по ЕНВД. Соответственно, налогоплательщик при прекращении облагаемой деятельности такие декларации подавать не вправе даже в том случае, если у него уже отсутствует физический показатель как таковой – объект торговли, транспортные средства и т.д.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-11-09/17087 от 15 апреля 2014 г., № 03-11-11/135 от 23 апреля 2012 г., № 03-11-11/302 от 2 декабря 2011 г.
При этом отсутствие показателя для определения размера ЕНВД (например, при закрытии единственного объекта торговли в рамках деятельности по розничной торговле) не является изменением физического показателя (его снижением до нулевого уровня). То есть указывать в декларации нулевой физический показатель начиная с месяца его выбытия в данной ситуации нельзя.
Подтверждение: письмо ФНС России № ЕД-4-3/1500 от 1 февраля 2012 г. (в части невозможности признания отсутствия физического показателя его изменением до нуля).
Особенности предусмотрены при закрытии одного из объектов торговли в рамках деятельности на ЕНВД, зарегистрированных в одной налоговой инспекции .
Прекращение (приостановление) деятельности по объективным причинам также не является основанием для прекращения обязанности по уплате налога и указания в декларации имеющегося в наличии, но временно не используемого физического показателя равным нулю. Соответствующее письмо ФНС России, допускавшее при приостановлении деятельности по таким причинам (нетрудоспособность индивидуального предпринимателя, аварийная ситуация, решение суда или органов исполнительной власти о приостановлении деятельности, ремонт, санитарно-профилактические мероприятия, расторжение договора аренды нежилого помещения и т.п.) представление нулевой декларации (декларации с указанием нулевого значения физического показателя), в настоящее время отозвано и на практике налоговыми инспекциями не применяется (письма Минфина России № 03-11-09/17087 от 15 апреля 2014 г., ФНС России № ЕД-4-3/16690 от 10 октября 2011 г.).
Другое письмо ФНС России (письмо № ЕД-4-3/14362 от 30 августа 2012 г.), которое также предусматривало подобную возможность, было издано до вступления в силу новой редакции п. 10 ст. 346.29 Налогового кодекса РФ, и в нем же содержится указание на возможный пересмотр позиции ФНС России после появления нормы о расчете единого налога вплоть до даты снятия с учета в качестве плательщика ЕНВД. Соответственно, в настоящее время более обоснованной является позиция, которая не предусматривает учета при расчете налога каких-либо "объективных причин" прекращения (приостановления) деятельности.
Таким образом, до снятия с учета в качестве налогоплательщика сумму ЕНВД необходимо рассчитывать исходя из имеющихся физических показателей и базовой доходности в месяц. В противном случае налоговая инспекция вправе доначислить ЕНВД исходя из имеющихся в ее распоряжении данных о таких показателях. Под этими данными прежде всего понимаются ранее указывавшиеся в налоговых декларациях физические показатели (площадь объектов, количество транспортных средств и т.д.), об изменении которых налогоплательщик не заявлял. Указание нулевого физического показателя в декларации вследствие его полного выбытия таким изменением не признается.
Подтверждение: п. 3 ст. 346.28, п. 10 ст. 346.29 Налогового кодекса РФ, письма Минфина России № 03-11-11/3564 от 30 января 2015 г., № 03-11-09/53916 от 24 октября 2014 г.
Пример
ООО "Бета" ведет деятельность по перевозке грузов и в отношении нее применяет спецрежим в виде ЕНВД. При этом организация владеет тремя автомобилями, используемыми в деятельности по перевозке.
К началу II квартала текущего года было выявлено, что все автомобили организации требуют капитального ремонта. В связи с этим с 1 апреля они переданы в ремонт. На конец II квартала автомобили организации из ремонта возвращены не были.
Физическим показателем для расчета ЕНВД по данному виду деятельности является количество транспортных средств. При этом вопрос о том, нужно ли включать в расчет автомобили, находящиеся в ремонте, неоднозначен.
С учета в качестве плательщика ЕНВД организация не снималась. Поэтому сдать нулевую декларацию по ЕНВД за II квартал она не вправе. Соответственно, в декларации за II квартал ООО "Бета" должно отразить ненулевой физический показатель. В противном случае налоговая инспекция в ходе камеральной проверки декларации может доначислить налог исходя из ранее указанного в декларации за I квартал показателя (т.е. по трем автомобилям).
Одним из вариантов в данном случае является указание в декларации показателя, уменьшенного до минимально возможного уровня (т.е. до одного автомобиля, например, путем возврата его из ремонта), что позволит не сниматься с учета и уплачивать налог в минимально возможном размере. Данный вариант может привести к разногласиям с налоговыми инспекторами при проверке, но не по причине неисполнения обязанности по снятию с учета из-за прекращения деятельности, а по причине обоснованности уменьшения физического показателя на число неэксплуатируемых автомобилей.
Оптимальный вариант
Для освобождения от обязанности по уплате ЕНВД при прекращении или приостановлении облагаемой деятельности по причине полного выбытия физического показателя (в т. ч. временного) необходимо сняться с учета в качестве плательщика ЕНВД. В этом случае в подаваемой по итогам данного налогового периода (квартала) декларации:
– физический показатель за месяц прекращения (приостановления) деятельности корректируется на фактический период ведения деятельности в этом месяце (п. 10 ст. 346.29 Налогового кодекса РФ, письмо ФНС России № ЕД-4-3/11412 от 26 июня 2013 г.);
– в графе (графах) для указания физического показателя за следующий месяц (если прекращение деятельности и снятие с учета происходят не в последнем месяце квартала) ставится прочерк.
Если в дальнейшем налогоплательщик планирует возобновить предпринимательскую деятельность с использованием новых физических показателей (например, через новый объект торговли), он вправе снова подать заявление о постановке на учет в качестве плательщика ЕНВД и начать уплачивать единый налог исходя из появившихся у него физических показателей.
Вывод: действия налоговой инспекции правомерны. Организации нужно сняться с учета в качестве плательщика ЕНВД, до момента снятия с учета предоставить декларации по ЕНВД, уплатить ЕНВД, штрафы и пени.
Относительно штрафов. Лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности).
Исчисление срока давности со дня совершения налогового правонарушения применяется в отношении всех налоговых правонарушений, кроме предусмотренных ст. 120 и 122 Налогового кодекса РФ.
Исчисление срока давности со следующего дня после окончания соответствующего налогового периода применяется в отношении налоговых правонарушений, предусмотренных ст. 120 и 122 Налогового кодекса РФ.
Подтверждение: ст. 113 Налогового кодекса РФ.
Актуально на дату: 04.03.2015