Вопрос:
Можно ли применять ЕНВД при реализации товаров через розничную сеть по безналичному расчету бюджетным учреждениям (школы, д/сады, больницы и т.п.)?
Ответ:
Применять не вправе.
Организация (индивидуальный предприниматель), которая занимается розничной торговлей, может применять спецрежим в виде ЕНВД (за рядом исключений) при соблюдении определенных условий (пп. 6, 7 п. 2 ст. 346.26, абз. 12 ст. 346.27 Налогового кодекса РФ). В частности, должны соблюдаться требования, предъявляемые к оформлению договора розничной купли-продажи , а именно – отсутствие у соглашения, заключенного сторонами, признаков договора поставки (поскольку реализация в соответствии с договорами поставки к розничной торговле не относится).
При квалификации правоотношений по заключенному договору необходимо исходить из признаков договора поставки, установленных ст. 506 Гражданского кодекса РФ , независимо, в частности, от наименования самого договора и названий его сторон. При этом под целями, не связанными с личным использованием, понимается в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или индивидуального предпринимателя (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ № 18 от 22 октября 1997 г. ).
Подтверждение: письма Минфина России № 03-11-11/306 от 5 декабря 2011 г. , № 03-11-06/3/97 от 6 сентября 2011 г. , ФНС России № ШС-17-3/1540 от 1 ноября 2010 г.
Государственные (муниципальные) учреждения являются унитарными некоммерческими организациями , созданными государством, субъектом РФ или муниципальным образованием для ведения управленческой, социально-культурной или иной деятельности некоммерческого характера. Учредитель является собственником имущества созданного им учреждения. На имущество, закрепленное собственником за учреждением и приобретенное учреждением по иным основаниям, оно приобретает право оперативного управления.
Подтверждение: п. 1, 2 ст. 123.21 Гражданского кодекса РФ.
Государственное (муниципальное) учреждение может быть казенным, бюджетным или автономным учреждением. Порядок финансового обеспечения деятельности государственных и муниципальных учреждений определяется законом.
Подтверждение: п. 1-2 ст. 123.22 Гражданского кодекса РФ .
Государственный (муниципальный) контракт представляет собой гражданско-правовой договор, к которому применяются нормы Гражданского кодекса РФ, в том числе общие положения гл. 9 Гражданского кодекса РФ о сделках (п. 3 ч. 1 ст. 1 , ч. 1 ст. 2 Федерального закона № 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г.).
При этом под государственным (муниципальным) контрактом понимается договор, заключенный заказчиком (в т. ч. государственным, муниципальным (казенным) учреждением) от имени России, субъекта РФ (муниципального образования) в целях обеспечения государственных (муниципальных) нужд (п. 5-8 ст. 3 Федерального закона № 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г. ).
Правила поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд (на основании государственных (муниципальных) контрактов) применяются и к контрактам (договорам), заказчиком в которых являются:
– бюджетные учреждения в случаях, указанных в ч. 1 ст. 15 Федерального закона № 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г. В частности, при проведении закупок за счет бюджетных средств;
– автономные учреждения в случаях, предусмотренных ч. 4-6 ст. 15 Федерального закона № 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г.
Подтверждение: ч. 7 ст. 3 Федерального закона № 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г.
Согласно п. 2 ст. 525 Гражданского кодекса РФ , к отношениям по поставке товаров для государственных (муниципальных) нужд применяются правила о договоре поставки, если иное не предусмотрено законодательством.
Это связано с тем, что договор поставки по государственному (муниципальному) контракту не носит признаков публичности (в отличие от договора розничной купли-продажи).
Такой контракт обычно заключается в соответствии с результатами проведения конкурсов, аукционов, запросов котировок на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) конкретным заказчикам (ст. 24 Федерального закона № 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г. ).
Также в данном случае товары приобретаются государственными (муниципальными) учреждениями для обеспечения уставной деятельности, что исключает признак договора розничной купли-продажи – использование товара для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Соответственно, государственный (муниципальный) контракт, в соответствии с которым организация (индивидуальный предприниматель) реализует товары государственным (муниципальным) учреждениям, не может быть признан договором розничной купли-продажи, а имеет признаки договора поставки.
Вывод: при реализации государственным, муниципальным учреждениям товаров, которые используются для обеспечения их уставной деятельности, по государственным (муниципальным) контрактам, содержащим признаки договора поставки, организация (индивидуальный предприниматель) не вправе применять спецрежим в виде ЕНВД. Такая деятельность относится к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли и облагается в рамках иных режимов налогообложения – ОСНО или УСН (если организация (индивидуальный предприниматель) является плательщиком этого налога ).
Подтверждение: Постановление Президиума ВАС РФ № 5566/11 от 4 октября 2011 г. , письма Минфина России № 03-11-11/19107 от 24 апреля 2014 г. , № 03-11-11/123 от 29 марта 2013 г. , ФНС России № ЕД-4-3/22628 от 30 декабря 2011 г. (в части невозможности применения ЕНВД при реализации товаров по государственным (муниципальным) контрактам) – его выводы верны и в настоящее время, когда переход на ЕНВД носит добровольный характер.
Если бюджетная организация (муниципальное учреждение) приобретает товары исключительно в рамках договоров розничной купли-продажи, а не по государственным контрактам, то такая деятельность может быть переведена на уплату ЕНВД (Письма Минфина России от 10.12.2012 N 03-11-06/3/84, от 04.03.2011 N 03-11-11/49, от 21.04.2011 N 03-11-11/100, от 09.02.2009 N 03-11-09/38).
Актуально на дату: 02.03.2015