1.Какие есть возможные выходы участников из ООО? Какова процедура и возникает ли обязанность по уплате НДФЛ у участника?
2. Возникает ли обязанность по уплате НДФЛ и по какой ставке при продаже доли в ООО по номинальной стоимости? Как оформить продажу доли?
Ответ:
Относительно способов смены участников ООО
Смена учредителей (участников) ООО может осуществляться следующими способами:
– продажа доли или ее отчуждение иным способом (например, мена, уступка) третьему лицу или другому участнику ( п. 2 ст. 93 Гражданского кодекса РФ , п. 1 ст. 8 , п. 2 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.);
– переход доли в порядке универсального правопреемства (в порядке наследования, в результате реорганизации организации-участника, передача доли, принадлежавшей ликвидированной организации, ее учредителям (участникам), имеющим право на ее имущество, и т.п.) (п. 1 , 6 ст. 93, п. 1 ст. 1176 Гражданского кодекса РФ, п. 8 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. );
– приобретение самим ООО доли учредителя (участника) или переход доли к ООО в случаях, предусмотренных законом (в т. ч. по требованию его учредителей (участников), при выходе учредителя (участника) из ООО путем подачи заявления о выходе из общества , неоплате доли учредителем в установленные сроки, исключении участника из ООО в судебном порядке , неполучении от других участников согласия на переход доли в порядке универсального правопреемства (если такое согласие необходимо)) (абз. 4 п. 1 ст. 67, п. 3 ст. 93 , ст. 94 Гражданского кодекса РФ, п. 1 ст. 8 , ст. 10 , п. 3 ст. 15 , п. 3 ст. 16 , п. 4 ст. 21 , п. 2 , 4 , 5 , 6.1 ст. 23, ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.);
– обращение взыскания на долю (часть доли) учредителя (участника) ООО по требованию кредиторов, в результате которого доля в ООО может перейти к другому участнику (акционеру), самому ООО, третьему лицу (в результате продажи с публичных торгов) ( п. 6 ст. 23 , п. 3 ст. 25 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.).
При этом переход доли участника ООО к другому лицу любым из этих способов влечет за собой прекращение его участия в обществе ( п. 7 ст. 93 Гражданского кодекса РФ ).
Обо всех случаях изменения сведений об учредителях (участниках) организации , а также сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении необходимо сообщать в налоговую инспекцию путем внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) . Самостоятельно налоговая инспекция такие сведения в ЕГРЮЛ не меняет (в т. ч. по результатам реорганизации участника (учредителя)).
Подтверждение: пп . " д " п. 1 , п. 5 ст. 5 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г., п. 1.8 приложения к письму ФНС России № ГД-4-14/5658 от 1 апреля 2016 г.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-17852 .
Относительно оформления
В рамках данного ответа мы рассмотрим процедуру выхода участника из общества, а также процедуру продажи доли (в т.ч. самому обществу). Это самые распространённые способы смены участников.
I. Выход учредителя (участника) из ООО
Одним из самых распространённых способов «вывода» учредителя из ООО является т.н. добровольный выход учредителя (участника), который осуществляется путём подачи об этом заявления.
Условия и порядок выхода учредителя (участника) из ООО определяются законодательством и уставом общества.
Смена учредителя может производиться в строго определенных случаях , в частности – в случае выхода из общества путем отчуждения доли обществу (независимо от согласия остальных участников и самого общества), если такая возможность предусмотрена уставом ООО.
Право участника на выход из ООО может быть предусмотрено уставом:
а) изначально (при учреждении ООО );
б) или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно (если иное не предусмотрено законодательством).
Подтверждение: пп. 1 п. 1 ст. 94 Гражданского кодекса РФ , абз. 6 п. 1 ст. 8 , п. 1 ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Исключение – не допускается выход из ООО в случаях, если:
– в результате выхода не останется ни одного участника;
– это единственный учредитель (участник).
Подтверждение: п. 2 ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Следует иметь в виду, что процедура выхода учредителя (участника) из общества отличается от операции по продаже доли .
Процедура выхода учредителя (участника) из ООО (если такая возможность предусмотрена его уставом ) заключается в следующем.
1. Подача учредителем (участником) письменного нотариально удостоверенного заявления о выходе из общества (см. Заявление учредителя (участника) о выходе из ООО ) ( пп. 1 п. 1 ст. 94 Гражданского кодекса РФ , абз. 1 п. 1 ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. , Постановление Президиума ВАС РФ № 11809/04 от 18 января 2005 г. ).
Днем подачи заявления признается одна из следующих дат:
– день передачи заявления в совет директоров (наблюдательный совет), руководителю общества или работнику организации, в обязанности которого входит передача заявления компетентному лицу;
– день получения обществом заявления, отправленного по почте.
Подтверждение: пп. "б" п. 16 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ № 90/14 от 9 декабря 1999 г.
С этого момента (со дня подачи, получения заявления) доля учредителя (участника) переходит к организации ( п. 2 ст. 94 Гражданского кодекса РФ , п. 6.1 , 7 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.).
2. Государственная регистрация изменений, связанных с выходом учредителя (участника) из ООО.
ООО в течение месяца со дня перехода к нему доли направляет в регистрирующую налоговую инспекцию:
– заявление по форме № Р14001 , утв. Приказом ФНС России № ММВ-7-6/25 от 25 января 2012 г., подписанное заявителем (подлинность его подписи должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке);
– заявление участника о выходе из общества в качестве документа, служащего основанием для перехода доли к обществу.
Если в течение этого срока доля, приобретенная обществом, будет по решению общего собрания участников общества распределена между его участниками, продана или погашена , ООО направляет в регистрирующий орган в течение месяца со дня принятия соответствующего решения само решение и указанные выше заявления.
Для третьих лиц изменения вступают в силу с момента их государственной регистрации.
Порядок процедуры регистрации установлен в Административном регламенте , утв. Приказом Минфина России № 169н от 30 сентября 2016 г.
Подтверждение: п. 2 ст. 17 , п. 1 ст. 18 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г., п. 7.1 ст. 23 , п. 6 ст. 24 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г., п. 14 , 22 Административного регламента, утв. Приказом Минфина России № 169н от 30 сентября 2016 г.
Налоговая инспекция вправе отказать в регистрации выхода участника из ООО (внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ) по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 23 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. В частности, при непредставлении документов, содержащих необходимые сведения ( пп. "а" п. 1 ст. 23 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. ). Например, документом, подтверждающим выход участника из ООО, не может считаться протокол, который такого волеизъявления участника не содержит ( п. 1.2.1 приложения к письму ФНС России № СА-4-14/11453 от 1 июля 2015 г.).
Вместе с тем по причине нарушения срока представления в налоговую инспекцию документов по выходу участника ООО из состава его участников налоговая инспекция не может отказать в государственной регистрации связанных с этим изменений в ЕГРЮЛ, так как перечень оснований отказа является исчерпывающим и такого основания не содержит (п. 1 , 2 ст. 23 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г., п. 1.2.2 приложения к письму ФНС России № СА-4-14/11453 от 1 июля 2015 г.).
3. Выплата участнику, выходящему из общества, действительной стоимости его доли в уставном капитале.
Источник выплаты действительной стоимости доли – это разница между стоимостью чистых активов ООО и размером его уставного капитала. При недостаточности чистых активов возникает необходимость уменьшить уставный капитал .
Действительная стоимость выплачиваемой доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, который предшествует дню подачи заявления о выходе из общества. В общем случае отчетным признается период, за который организация должна составлять бухгалтерскую отчетность . При этом показатели для расчета действительной стоимости доли нужно брать из той отчетности, которая наиболее приближена к дате подачи участником заявления о выходе из общества. Это может быть не только годовая, но и промежуточная (ежемесячная или поквартальная) отчетность.
Также общество вправе с согласия этого участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо (в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества) действительную стоимость оплаченной части доли.
Выплату (выдачу в натуре) общество должно произвести в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты не предусмотрен уставом. Особый порядок выплаты предусмотрен в случае, когда действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов ООО и минимальным размером уставного капитала. Тогда срок выплаты – не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты.
Если у ООО есть признаки банкротства на момент выплаты (есть вероятность их появления из-за выплаты действительной стоимости доли), то стоимость доли не выплачивается. Долг отражается в бухучете и списывается по истечении срока исковой давности.
Подтверждение: п. 2 ст. 94 , ст. 196 Гражданского кодекса РФ, п. 6.1 , 8 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
4. Распоряжение полученными ООО долями в уставном капитале.
В течение одного года со дня перехода доли к ООО она должна быть по решению общего собрания участников общества:
– распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале;
– или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам.
Если полученная ООО доля не будет распределена или продана в срок:
1) ее нужно погасить;
2) размер уставного капитала нужно уменьшить на величину ее номинальной стоимости.
Подтверждение: п. 2 , 5 ст. 24 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Об этих изменениях необходимо также известить налоговую инспекцию ( п. 6 ст. 24 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ).
Ответ на данный вопрос и дополнительная информация по нему содержатся в Сервисе по следующим ссылкам:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-23118 ;
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-18080 .
НДФЛ
С суммы, которую организация выплачивает учредителю (участнику) при его выходе из ООО, нужно удерживать НДФЛ, за исключением случая, когда такие доходы не облагаются НДФЛ с учетом срока владения участником долей до его выхода из общества.
При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы гражданина , которые получены им как в денежной, так и в натуральной форме или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды ( п. 1 ст. 210 Налогового кодекса РФ ). Исключение – перечень выплат, которые не облагаются НДФЛ .
При выходе учредителя (участника) из ООО общество выплачивает ему действительную стоимость его доли в уставном (складочном) капитале общества ( п. 2 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ). Нормы, предусматривающей освобождение от налогообложения такой выплаты, в Налоговом кодексе РФ не содержится. Соответственно, в результате выхода гражданина из ООО возникает доход в виде выплачиваемой действительной стоимости доли, подлежащий налогообложению по ставке, определяемой в зависимости от налогового статуса бывшего участника, а именно:
– по ставке 13 процентов – в отношении выплат резиденту;
– по ставке 30 процентов – в отношении доходов нерезидента , полученных от источников в России .
Подтверждение: ст. 224 Налогового кодекса РФ , письмо Минфина России № 03-04-05/34618 от 16 июля 2014 г.
Организация, от которой или в результате отношений с которой гражданин получил доход, признается налоговым агентом и должна исполнить его обязанности, в том числе по удержанию НДФЛ и представлению сведений по форме 2-НДФЛ с указанием кода дохода "1542" – "Доходы в виде действительной стоимости доли в уставном капитале организации, выплачиваемые при выходе участника из организации" (ст. 226 , 230 Налогового кодекса РФ, приложение № 1 к Приказу ФНС России № ММВ-7-11/387 от 10 сентября 2015 г.).
Исключение составляют доходы, в отношении которых расчет и уплата налога происходят, в частности, в соответствии со
Узнать подробнее про: