Вопрос:
В ООО есть три учредителя, у каждого доля разная. Один учредитель хочет выйти из ООО, продав свою долю. Как можно вывести учредителя из ООО, чтобы не платить налоги в бюджет, как учредителю, так и ООО (НДФЛ)?
Ответ:
Уважаемый пользователь на основании п. 2 Регламента бухгалтерской консультации для бухгалтеров, вопросы, связанные с легализацией доходов и уклонением от уплаты налогов (сборов) и взносов, рассмотрению не подлежат.
Поэтому ответ подготовлен исходя из допущения, что организацию интересуют способы смены учредителей и порядок удержания НДФЛ с доходов участника при прекращении его участия в организации.
Способы смены учредителя
Перечень способов смены учредителей (участников, акционеров) зависит от организационно-правовой формы общества (ООО или АО). При этом прекращение участия в обществе может носить как добровольный, так и принудительный характер.
Смена учредителей (участников) ООО может быть в случаях:
– продажи доли или ее отчуждения иным способом (например, мена, уступка) третьему лицу или другому участнику (п. 2 ст. 93 Гражданского кодекса РФ , п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.);
– перехода доли в порядке универсального правопреемства (в порядке наследования, в результате реорганизации организации-участника, передача доли, принадлежавшей ликвидированной организации, ее учредителям (участникам), имеющим право на ее имущество, и т.п.) (п.1,6 ст. 93, п. 1 ст. 1176 Гражданского кодекса РФ, п. 8 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. );
– приобретения самим ООО доли учредителя (участника) или перехода доли к ООО в случаях, предусмотренных законом (в т.ч. числе по требованию его учредителей (участников), при выходе учредителя (участника) из ООО путем подачи заявления о выходе из общества, неоплате доли учредителем в установленные сроки, исключении участника из ООО в судебном порядке, неполучении от других участников согласия на переход доли в порядке универсального правопреемства (если такое согласие необходимо)) (абз. 4 п. 1 ст. 67,п. 3 ст. 93,ст. 94 Гражданского кодекса РФ,п. 1 ст. 8,ст. 10,п. 3 ст. 15,п. 3 ст. 16,п. 4 ст. 21, п.2,4,5,6.1 ст. 23, ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.);
– обращения взыскания на долю (часть доли) учредителя (участника) ООО по требованию кредиторов в результате которого доля в ООО может перейти к другому участнику (акционеру), самому ООО, третьему лицу (в результате продажи с публичных торгов) (п. 6 ст. 23, п. 3 ст. 25 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.).
При этом переход доли участника ООО к другому лицу любым из этих способов влечет за собой прекращение его участия в обществе ( п. 7 ст. 93 Гражданского кодекса РФ).
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по запросу "смена учредителя" или по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-17852
Относительно НДФЛ
При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы гражданина, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды (п. 1 ст. 210 Налогового кодекса РФ). Исключение – перечень выплат, которые не облагаются НДФЛ.
Вместе с тем порядок уплаты налога зависит от способа прекращения участия в организации.
Продажа учредителем (участником) своей доли третьему лицу или другому участнику, а также выкуп ООО доли в уставном (складочном) капитале
Удерживать не нужно. Учредитель должен уплатить налог самостоятельно.
При выкупе доли у учредителя (участника) покупатель выплачивает ему денежные средства, которые признаются доходом от продажи имущественных прав ( п. 2 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. , ст. 48 Гражданского кодекса РФ). Нормы, предусматривающей освобождение от налогообложения НДФЛ такой выплаты, в гл. 23 Налогового кодекса РФ не содержится.
При продаже гражданами имущественных прав они самостоятельно рассчитывают и уплачивают в бюджет НДФЛ, исходя из суммы полученного дохода (пп. 2 п. 1 ст. 228 Налогового кодекса РФ).
Вывод: участник должен самостоятельно уплатить НДФЛ от продажи доли в уставном капитале организации.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-04-06/41908 от 21 августа 2014 г.,№ 03-04-06/3-151 от 28 июня 2011 г., № 03-04-05-01/467 от 16 июня 2009 г.
При этом гражданин вправе уменьшить сумму дохода, полученного от продажи доли (ее части) в уставном капитале организации, на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с его получением (пп. 1 п. 1, пп. 2 п. 2 ст. 220 Налогового кодекса РФ, письма Минфина России № 03-04-05/4-1368 от 5 декабря 2012 г., № 03-04-05/3-372 от 26 марта 2012 г. (в части порядка получения имущественного налогового вычета в период действия старой редакции ст. 220 Налогового кодекса РФ) – их выводы верны и в настоящее время в условиях действия ее новой редакции).
При отсутствии документов, подтверждающих произведенные расходы, доход от продажи доли в уставном капитале организации подлежит налогообложению в полном объеме (письмо Минфина России № 03-04-08/3-306 от 18 сентября 2012 г.).
При этом следует отметить, что возможность уменьшения суммы доходов, полученных при продаже доли в уставном капитале организации, на номинальную стоимость такой доли гл. 23 Налогового кодекса РФ не предусмотрена.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-04-05/4-129 от 26 февраля 2013 г., № 03-04-05/3-452 от 28 июня 2011 г.
Дополнительная информация по данному вопросу содержится в Сервисе, которую Вы можете найти по запросу "когда доли (части долей) в уставном капитале могут приобретаться самим обществом" или по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-17884
Выход участника из общества
Удерживать НДФЛ нужно.
При выходе учредителя (участника) из ООО общество выплачивает ему действительную стоимость его доли в уставном (складочном) капитале общества ( п. 2 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ). Нормы, предусматривающей освобождение от налогообложения такой выплаты, в Налоговом кодексе РФ не содержится. Соответственно, в результате выхода гражданина из ООО возникает доход в виде выплачиваемой действительной стоимости доли, подлежащий налогообложению по ставке, определяемой в зависимости от налогового статуса бывшего участника, а именно:
– по ставке 13 процентов – в отношении выплат резиденту;
– по ставке 30 процентов –в отношении доходов нерезидента, полученных от источников в России.
Подтверждение: ст. 224 Налогового кодекса РФ, письмо Минфина России № 03-04-05/34618 от 16 июля 2014 г.
Организация, от которой или в результате отношений с которой гражданин получил доход, признаетсяналоговым агентом и должна исполнить его обязанности, в том числеудержать НДФЛ ( п. 1 ст. 226 Налогового кодекса РФ). Исключение составляют доходы, в отношении которых расчет и уплата налога происходят, в частности, в соответствии со ст. 228 Налогового кодекса РФ (когда получатель дохода должен самостоятельно рассчитать и уплатить налог) ( п. 2 ст. 226 Налогового кодекса РФ).
Однако в отношении дохода, полученного учредителем (участником) при выходе из ООО, положенияст. 228 Налогового кодекса РФ (как при выкупе доли у учредителя) не применяются. Дело в том, что в рамках процедуры выхода не происходит продажи доли учредителя (участника) в соответствии с договором купли-продажи (п. 1 ст. 21, п.2, 6.1 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.). Соответственно, данная операция не относится к реализации имущественных прав, с дохода от которой НДФЛ должен рассчитывать и уплачивать сам учредитель (участник).
Вывод: при выходе учредителя (участника) из ООО и выплате ему действительной стоимости доли в уставном (складочном) капитале организация должна удержать НДФЛ.
При этом удержать налог нужно со всей суммы действительной стоимости доли, выплаченной учредителю (участнику). Налоговым законодательством не предусмотрено уменьшение дохода, полученного учредителем (участником) при выходе из общества, ни на величину первоначального взноса в уставный капитал, ни на стоимость, за которую он приобрел эту долю (в отличие от дохода от продажи доли), ни наналоговые вычеты, установленные ст. 218-221 Налогового кодекса РФ.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-04-05/13597 от 13 марта 2015 г.,№ 03-04-05/28920 от 17 июня 2014 г.,№ 03-04-07/45465 от 28 октября 2013 г. (которое доведено до налоговых инспекцийписьмом ФНС России № БС-4-11/20000 от 8 ноября 2013 г.),№ 03-04-05/23404 от 21 июня 2013 г., № 03-04-05/4-1371 от 6 декабря 2012 г.
Если организация с согласия учредителя (участника) ООО вместо выплаты действительной стоимости его доли выдает ему в натуральной форме имущество такой же стоимости, то у организации может отсутствовать возможность удержать НДФЛ. В таком случае она должна надлежащим образомуведомить об этом налоговую инспекцию и гражданина (получателя дохода) ( п. 5 ст. 226 Налогового кодекса РФ).
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по запросу "НДФЛ выход участника" или по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-14646
Дополнительная информация по данному вопросу содержится в Сервисе, которую Вы можете найти по запросу "условия и порядок выхода учредителя (участника) из ООО путем подачи заявления о выходе из общества" или по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-17841
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности .
Актуально на дату: 03.06.2015