У нас ООО С ЕДИНСТВЕННЫМ УЧРЕДИТЕЛЕМ-100% ФИЗ.ЛИЦО НА УСН.На балансе организации числится зем.участок и нежилое одноэтажное здание с первоначальной общей стоимостью 490000руб С 2005г. По зданию начислен 100% износ и на балансе числится земельный участок стоимостью 190000руб .Учредитель решил продать ООО-физическому лицу.Подскажите пожалуйста, может ли физ.лицо продать общество по балансовой стоимости зем.участка 190000руб,если ее кадастровая стоимость значительно выше ?
как определить рыночную цену доли ООО? Уставной капитал ООО-10000руб с 2001г..Продаем долю не взаимозависимому физическому лицу.Если бывший учредитель продаст долю за 200000 руб,он имеет право на имущественный вычет в размере 250000руб и тогда не возникает объекта налогообложения по НДФЛ у него?
физическое лицо продав долю (владеющий более 15лет) может воспользоваться имущественным вычетом в размере 250000руб. без подтверждающих документов?Я правильно поняла?
Ответ:
Ответ подготовлен исходя из допущения, что под фразой «может ли физ.лицо продать общество по балансовой стоимости зем.участка...» понимается «может ли физ.лицо — единственный учредитель продать долю в ООО 100 процентов по балансовой стоимости зем.участка... другому физлицу...»
Продать предприятие целесообразно по рыночной стоимости, это исключит возможные риски претензий со стороны налоговой инспекции. Кадастровая стоимость земельного участка при продаже доли ООО значения не имеет.
На балансе ООО помимо земельного участка имеется и другое имущество, в частности здание. Кроме того, возможно имеется кредиторская задолженность. Если физлицо планирует продать свою долю в ООО (100%), то рыночная цена такой доли не связана с кадасровой стоимостью земельного участка.
В общем случае ограничений на стоимость сделки нет. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Его условия определяются по усмотрению сторон ( ст. 421 Гражданского кодекса РФ ). Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, кроме случаев, когда цены регулируются законом ( ст. 424 Гражданского кодекса РФ ).
Для целей налогообложения, применение рыночных цен регулируется положениями ст. 105.3 Налогового кодекса РФ .
Цена в рамках гражданско-правовой сделки устанавливается в соответствии с положениями гражданского законодательства: соглашением сторон и (или) определяется по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары (работы, услуги) при сравнимых обстоятельствах (п. 1 , 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ, абз. 3 п. 1 ст. 105.3 Налогового кодекса РФ ).
Исключения:
– сделки между взаимозависимыми лицами, а также сделки, приравненные к сделкам между взаимозависимыми лицами (например, сделки налогоплательщика с резидентами офшорных зон). В отношении таких сделок для целей налогообложения применение рыночных цен регулирует ст. 105.3 Налогового кодекса РФ ;
– действие прямой отсылочной нормы к ст. 105.3 Налогового кодекса РФ при определении цены сделки для целей ее налогообложения ( п. 12 ст. 105.3 Налогового кодекса РФ ).
В соответствии со ст. 105.3 Налогового кодекса РФ цена по сделкам определяется как цена, предусмотренная сторонами, пока не будет доказано обратное (ФНС России) или организация самостоятельно не проведет соответствующую корректировку (п. 3 , 6 ст. 105.3, ст. 105.14 , 105.17 Налогового кодекса РФ).
Соответствие цены, установленной в сделке, рыночной подлежит проверке ФНС России только по контролируемым сделкам (в т. ч. сделкам, приравненным к таковым) исключительно для целей контроля полноты расчета и уплаты строго ограниченных налогов ( п. 1 ст. 105.14 , ст. 105.17 Налогового кодекса РФ). О совершении таких сделок организация обязана уведомлять налоговую инспекцию ( п. 1 ст. 105.16 Налогового кодекса РФ ).
Обоснование рыночного уровня примененных цен в контролируемых сделках происходит в рамках подготовки документации , предусмотренной ст. 105.15 Налогового кодекса РФ . Проверка соответствия применяемых цен рыночным проходит в соответствии с методами , предусмотренными в гл. 14.3 Налогового кодекса РФ .
Цены некоторых контролируемых сделок признаются рыночными по умолчанию. К таким сделкам относятся:
– сделки с применением регулируемых цен либо цен с учетом предписания ФАС России (с учетом требований ст. 105.4 Налогового кодекса РФ );
– сделки, заключенные по результатам биржевых торгов, проведенные в соответствии с законодательством РФ или законодательством иностранного государства;
– сделки, в которых проведена оценка предмета сделки в соответствии с законодательством РФ (если оценка в данном случае обязательна в соответствии с законодательством РФ);
– сделки, цены по которым подпадают под соглашение о ценообразовании.
Подтверждение: п. 8-11 ст. 105.3 Налогового кодекса РФ , письмо Минфина России № 03-12-11/1/58703 от 7 октября 2016 г.
Данный порядок трансфертного ценообразования действует с 1 января 2012 года ( ч. 1 ст. 4 Федерального закона № 227-ФЗ от 18 июля 2011 г. ). При этом положения Налогового кодекса РФ (в редакции указанного федерального закона) применяются к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с гл. 25 Налогового кодекса РФ с 1 января 2012 года вне зависимости от даты заключения соответствующего договора ( ч. 5 ст. 4 Федерального закона № 227-ФЗ от 18 июля 2011 г. ).
Исключение – договоры займа, кредита (включая товарные и коммерческие кредиты), поручительства и банковской гарантии, которые заключены до 1 января 2012 года, но расходы по которым продолжают признаваться и после этой даты (кроме сделок, условия которых после 1 января 2012 года были изменены) ( ч. 5.1 ст. 4 Федерального закона № 227-ФЗ от 18 июля 2011 г. ).
Цены в сделках между взаимозависимыми лицами , которые не признаются контролируемыми, могут быть проверены в ходе выездных (камеральных) проверок при условии выявления необоснованной налоговой выгоды (ст. 88 , 89 Налогового кодекса РФ). Например, если суд на основании представленных налоговой инспекцией доказательств придет к выводу, что организация учла операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или операции не были обусловлены разумными экономическими причинами. При этом в Налоговом кодексе РФ не предусмотрен закрытый перечень способов оценки размера необоснованной налоговой выгоды в целях доначисления налогов и сборов и в то же время не содержится запрета на использование для этих целей методов определения рыночной цены , предусмотренных в отношении контролируемых сделок в гл. 14.3 Налогового кодекса РФ .
Подтверждение: п. 14 Обзора правовых позиций , который направлен налоговым инспекциям для использования в работе письмом ФНС России № СА-4-7/12211 от 7 июля 2016 г. , письма Минфина России № 03-01-11/10321 от 25 февраля 2016 г. , № 03-02-07/1-316 от 26 декабря 2012 г., № 03-01-18/8-145 от 18 октября 2012 г. (доведено до налоговых инспекций письмом ФНС России № ЕД-4-3/18615 от 2 ноября 2012 г. ), ФНС России № ЕД-2-13/710 от 16 июня 2015 г. , № ЕД-4-2/18674 от 16 сентября 2014 г. , п. 3 , 6 , 7 , 9 Постановления Пленума ВАС РФ № 53 от 12 октября 2006 г.
Ответ на данный вопрос и дополнительная информация по нему содержатся в Сервисе по следующим ссылкам:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-11902 ;
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-14550 ;
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-14544 ;
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/11 1-11902 .
Вывод : если цена занижена, то налоги по сделке купли-продажи безопаснее начислять исходя из рыночной цены доли ООО.
Относительно определения рыночной стоимости доли
Ориентиром для определения рыночной цены может служить стоимость чистых активов ООО по данным бухучета. Также рыночная стоимость доли в уставном капитале может быть определена оценщиком.
Как было указано в предыдущем ответе, стоимость продажи доли может быть любая, согласованная сторонами сделки, однако существуют риски, в т.ч. связанные с налогообложением, если цена будет существенно отличаться от рыночной. Как правило, учредитель не станет продавать долю по цене существенно ниже рыночной, если покупатель не взаимозависимое лицо. При этом следует учитывать, что нет закрытого перечня лиц, которые могут быть признаны взаимозависимыми.
Так, взаимозависимыми признаются стороны сделки в случае, если особенности отношений между ними могут оказать влияние:
– на условия (результаты) совершенных ими сделок;
– на экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.
При этом не имеет значения, оказывается такое влияние непосредственно одним лицом или совместно с его взаимозависимыми лицами ( письмо Минфина России № 03-01-18/1-17 от 24 февраля 2012 г. ).
Исключение – случаи влияния, оказываемого одним или несколькими лицами в силу их доминирующего положения на рынке или иных подобных обстоятельств, обусловленных особенностями совершаемых сделок. В таких ситуациях стороны сделки не признаются взаимозависимыми.
Подтверждение: п. 1 , 4 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ.
Под лицами в целях налогового законодательства понимаются организации и (или) физические лица (граждане, индивидуальные предприниматели), в том числе российские, а также иностранные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц, созданные на территории России ( п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ ).
Случаи взаимозависимости лиц приведены в п. 2 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ
Стороны сделки (организации и граждане) вправе самостоятельно признать себя взаимозависимыми по основаниям, не перечисленным в п. 2 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ ( п. 6 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ ).
Также стороны сделки могут быть признаны взаимозависимыми по решению суда ( п. 7 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ ). При этом обратиться в суд с иском о признании лиц взаимозависимыми вправе как стороны сделки, так и налоговая инспекция (письма Минфина России № 03-01-18/40957 от 13 июля 2016 г. , № 03-01-18/6-106 от 17 августа 2012 г. ). Если в суд обратилась налоговая инспекция, то именно она должна доказать, что контрагент имел возможность влиять на условия (результаты) совершенных сделок, а организация была связана в полноте свободы принятия решений ( п. 4 Обзора судебной практики , утв. Президиумом Верховного суда РФ 16 февраля 2017 г.).
В общем случае организация и ее работники не признаются взаимозависимыми лицами, за исключением случаев, которые могут подпадать под действие п. 2 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ , например, когда работник является учредителем организации, а также признания взаимозависимости по собственной инициативе или через суд.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-01-18/1989 от 23 января 2015 г. , № 03-01-18/9-187 от 5 декабря 2012 г. , № 03-01-18/7-131 от 28 сентября 2012 г.
Ориентиром для определения рыночной цены может служить стоимость чистых активов ООО по данным бухучета. Единственный учредитель ООО вправе продать свою долю или её часть в уставном капитале общества другим лицам, если это не запрещено уставом ООО ( п. 1 ст. 8 , ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.). При этом учредитель (участник) общества вправе продать долю (часть доли) только в той части, в которой она оплачена ( п. 3 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. , п. 4 ст. 93 Гражданского кодекса РФ ).
Подробную информацию о порядке продажи участником ООО своей доли третьему лицу, а также необходимых при этом документах Вы сможете найти в Сервисе (поиск по запросу «порядок продажи доли») по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-21172
По общему правилу, участник ООО вправе предложить свою долю третьим лицам (другим участникам) по любой согласованной цене, в т.ч. и ниже номинальной стоимости доли. Это не запрещено Федеральным законом № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г., в частности, положениями статьи 21, в которой содержится порядок продажи участником своей доли.
За рыночную стоимость доли может быть принята действительная стоимость доли участника, соответствующая части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли.
Чистые активы общества представляют собой разницу между балансовой стоимостью активов, принимаемых к расчету, и обязательствами (пассивами) общества, принимаемыми к расчету . При этом стоимость чистых активов в отдельные периоды деятельности организации может уменьшаться и даже принимать отрицательные значения, однако это не означает отсутствие рыночной стоимости бизнеса и, соответственно, стоимости отчуждаемой доли в уставном капитале организации.
Балансовая стоимость активов и обязательств организации вследствие инфляции, используемых методов бухучета, наличия у организации "скрытых" и "мнимых" активов и обязательств и других факторов может существенно отличаться от рыночной стоимости.
Таким образом, при отсутствии оснований считать, что действительная стоимость доли в уставном капитале не соответствует рыночной стоимости, рыночная стоимость доли может рассчитываться исходя из стоимости чистых активов, определяемых по данным бухучета.
Также рыночная стоимость доли в уставном капитале может быть определена оценщиком.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-04-07/61655 от 2 декабря 2014 г.
Порядок определения стоимости чистых активов утвержден Порядок определения стоимости чистых активов утвержден Приказом Минфина России № 84н от 28 августа 2014 г. и предназначен для коммерческих организаций (в частности, АО и ООО), за исключением кредитных организаций и акционерных инвестиционных фондов.
Стоимость чистых активов нужно определять по данным бухучета. При этом объекты бухучета, которые числятся на забалансовых счетах, при расчете не учитываются.
Для определения стоимости чистых активов можно применить формулу:
| Все активы организации (строка "Баланс" активной части баланса) | – | Задолженность участников (акционеров) по взносам в уставный капитал, по оплате акций | – | Все обязательства организации (сумма строк "Итого по разделу IV" и "Итого по разделу V" пассивной части баланса) | + | Доходы будущих периодов, признанные организацией в связи с получением государственной помощи и (или) безвозмездным получением имущества | = | Стоимость чистых активов ( раздел 3 отчета об изменениях капитала ) |
При этом активы и обязательства рассчитываются по стоимости, подлежащей отражению в бухгалтерском балансе организации (в нетто-оценке за вычетом регулирующих величин) исходя из правил оценки соответствующих статей баланса.
Подтверждение: п. 4-7 Порядка , утв. Приказом Минфина России № 84н от 28 августа 2014 г.
Ответ на данный вопрос и дополнительная информация по нему содержатся в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-18078
Если доля будет продана по заниженной цене, то в ходе камеральной (выездной) проверки налоговая инспекция может усмотреть факт манипулирования ценой в сделке и доначислить налоги исходя из рыночной стоимости доли. В этом случае налоговая инспекция может попытаться доказать тот факт, что, например, продавец получил необоснованную налоговую выгоду в связи с тем, что продажа доли по заниженной цене не была обусловлена разумными экономическими причинами.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-01-18/8-145 от 18 октября 2012 г. (доведено до налоговых инспекций письмом ФНС России № ЕД-4-3/18615 от 2 ноября 2012 г. ), п. 3 , 6 , 7 , 9 Постановления Пленума ВАС РФ № 53 от 12 октября 2006 г.
Относительно НДФЛ
Участник (физическое лицо), продавший свою долю в уставном капитале ООО другому участнику или иному третьему лицу, должен самостоятельно заплатить НДФЛ и отчитаться, подав декларацию по НДФЛ. При этом он имеет право на имущественный вычет, если является налоговым резидентом по НДФЛ (ст. 207 Налогового кодекса РФ). Дохода не возникает, если на дату продажи доля непрерывно принадлежала участнику более пяти лет и участник приобрел эту долю не ранее 1 января 2011 г