Вопрос:
Сейчас позвонили из налоговой и сказали, что при проверке их работы, выяснили, что наша компания не доплатила налог (10%) с суммы процентов, которые наша организация перечислила по дог. займа нашим учредителям итальянцам, которые давали займ на покупку недвижимости и не сдали Расчет о суммах выплаченных иностранным организациям доходов - (1151056) за 2014 и 2015 годы. Подскажите, на самом деле мы должны были заплатить этот налог и откуда эта цифра 10%? И как быть если у нас нет таких денег? Можно попросить отсрочку?
Какая должна быть корреспонденция при начислении этого налога на прибыль? Нужно создавать какое-то новое субконто? И можно ли на сумму этих налогов за 2014 и 2015гг. уменьшить прибыль в 2016г.?
Ответ:
Относительно налоговых обязательств
Организация является налоговым агентом по налогу на прибыль и должна исчислить и удержать налог (при наличии подтверждения резидентства) с применением пониженной ставки 10 процентов с суммы выплаченного дохода (при соблюдении всех необходимых условий).
Российская организация, выплачивающая иностранной организации проценты по займу, признается налоговым агентом ( пп. 3 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ ).
При наличии у российской организации непогашенной контролируемой задолженности перед иностранной организацией проценты учитываются в особом порядке :
– с разницы между фактически начисленными процентами и предельной величиной процентов, признаваемых расходом (рассчитанной в соответствии с п. 3-5 ст. 269 Налогового кодекса РФ ), налоговый агент должен удерживать налог в размере 15 процентов. В данном случае сумма такой разницы приравнивается к дивидендам ( п. 6 ст. 269 , пп. 3 п. 3 ст. 284 Налогового кодекса РФ);
– с суммы процентов, которая не превышает предельную величину, организация должна удерживать налог в размере 20 процентов ( пп. 1 п. 2 ст. 284 Налогового кодекса РФ ).
При налогообложении доходов иностранных организаций нужно учитывать положения действующих соглашений об избежании двойного налогообложения между Россией и соответствующим иностранным государством. Данными документами может быть предусмотрено льготное налогообложение или освобождение от уплаты налога по некоторым операциям. Международные соглашения имеют приоритет перед налоговым законодательством России. Для этого иностранной организации необходимо представить российскому продавцу документы, подтверждающие, что иностранная организация имеет право на освобождение ее доходов от налогообложения (имеет право на применение пониженной ставки) . Если такое подтверждение будет представлено до даты выплаты дохода, то налог у источника выплаты не удерживается или удерживается по пониженным ставкам.
Подтверждение: п. 1 ст. 7 , п. 1 ст. 312 Налогового кодекса РФ, письма Минфина России № 03-03-06/1/36 от 29 января 2009 г. , ФНС России № ЕД-4-3/10321 от 25 июня 2012 г.
В случае неисполнения организацией – налоговым агентом своих обязанностей она может быть привлечена к ответственности .
Если по действующему соглашению об избежании двойного налогообложения между Россией и соответствующим иностранным государством предусмотрено, что пассивные доходы иностранной организации в виде выплаченных процентов облагаются в России или иностранная организация не представит подтверждение своего резидентства в этом иностранном государстве, то с суммы выплаченных процентов, организация должна удерживать налог в размере 20 процентов (пп. 1 п. 2 ст. 284 Налогового кодекса РФ).
В отношениях с Итальянской Республикой действует Конвенция между Правительством РФ и Правительством Итальянской Республики от 9 апреля 1996 г. "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал и предотвращении уклонения от налогообложения" (далее - Конвенция).
Так, согласно п. 1 ст. 11 Конвенции проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.
Однако такие проценты могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Государства, но, если получатель является лицом, владеющим правом собственности на проценты, взимаемый таким образом налог не должен превышать 10 процентов от общей суммы процентов . Компетентные органы Договаривающихся Государств по взаимному согласию определяют способ применения такого ограничения (п. 2 ст. 11 Конвенции).
Если по причине особых отношений между плательщиком и лицом, владеющим правом собственности на проценты, или между ними обоими и каким-либо другим лицом, сумма процентов, относящаяся к долговому требованию, на основании которого она выплачивается, превышает сумму, которая была бы согласована между плательщиком и лицом, владеющим правом собственности на проценты при отсутствии таких отношений, то положения настоящей статьи применяются только к последней упомянутой сумме. В таком случае избыточная часть платежей по-прежнему облагается налогом в соответствии с законодательством каждого Договаривающегося Государства с учетом других положений Конвенции.
Подтверждение: п. 6 ст. 11 Конвенции.
Отметим, что термин "особые отношения" в Соглашении не расшифровывается. По мнению Минфина России, особыми следует считать отношения иные, чем между независимыми хозяйствующими субъектами, то есть отношения взаимозависимых лиц (письмо Минфина России № 03-08-02 от 10 ноября 2005 г.).
Вывод : в случае выплаты российской организацией резиденту Итальянской Республики процентных доходов по договору займа российская организация в качестве налогового агента должна исчислить и удержать налог по ставке 10 процентов (при условии представления иностранной организацией подтверждения своего резидентства в Италии). При этом уровень процентов не должен превышать рыночный уровень. Кроме того необходимо проверить всю ли сумму можно считать процентами в порядке, предусмотренном для контролируемой задолженности.
Обоснование данного вывода содержится в Сервисе, которое Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22294
Дополнительная информация по контролируемой задолженности содержится в Сервисе, которую Вы можете найти по ссылкам:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22297
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22231
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22232
Дополнительная информация относительно привлечения к ответственности содержится в Сервисе, которую Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-21669
Относительно подтверждения права на льготное налогообложение доходов иностранной организации
При применении положений международных договоров в части налогообложения доходов иностранная организация должна представить российской организации – налоговому агенту:
– документ (справку, сертификат), который удостоверяет тот факт, что иностранная организация зарегистрирована в стране, с которой у России есть соглашение об избежании двойного налогообложения (при соблюдении определенных условий). Представить этот документ должна иностранная организация – получатель дохода до момента его выплаты ;
– подтверждение, что она имеет фактическое право на получение соответствующего дохода. При этом иностранная организация, которая не обладает ограниченными полномочиями в отношении распоряжения доходами, производит в отношении них посреднические функции в интересах иного лица, не выполняя никаких иных функций и не принимая на себя никаких рисков, не признается лицом, которое имеет фактическое право на получение дохода ( п. 3 ст. 7 Налогового кодекса РФ ). То есть организация признается имеющей фактическое право на получение дохода, если она является непосредственным выгодоприобретателем такого дохода (т.е. фактически получает выгоду от выплачиваемого дохода) и определяет его дальнейшую экономическую судьбу.
Если налоговый агент выплачивает доход в виде дивидендов, то в дополнение к документам, указанным выше, иностранная организация – получатель дивидендов и лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, должны представить налоговому агенту следующую информацию (документы):
– документальное подтверждение признания этой иностранной организацией отсутствия фактического права на получение указанных доходов;
– информацию о лице, которое иностранная организация признает фактическим получателем дохода (с указанием доли и документальным подтверждением порядка прямого участия в этой иностранной организации и косвенного участия в российской организации, являющейся источником дивидендов, а также государства (территории) налогового резидентства лица).
Подтверждение: п. 1 , 1.2 ст. 312 Налогового кодекса РФ.
При непредставлении иностранной организацией какого-либо из указанных документов налогообложение производится в общем порядке исходя из ставок, установленных п. 2-4 ст. 284 Налогового кодекса РФ ( письмо Минфина России № 03-08-05/6650 от 9 февраля 2016 г. ).
Налоговым законодательством не установлена обязательная форма документов, указанных выше и представляемых налоговому агенту. Соответственно, иностранная организация вправе составить их в свободной форме в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве. При этом содержательная часть документа должна отражать необходимую информацию.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-08-05/78852 от 28 декабря 2016 г.
При этом в отношении подтверждения того, что иностранная организация является резидентом какого-либо государства, необходимо учитывать следующее.
Таким документом, в частности, может быть сертификат или справка. Например, организация – резидент США может подтвердить свое постоянное место нахождения документом, выданным по форме 6166 Службой внутренних доходов Минфина США ( письмо ФНС России № ОА-4-13/4971 от 19 марта 2014 г. ).
1. Документ должен содержать наименование налогоплательщика.
2. Документ должен быть заверен компетентным ведомством соответствующего иностранного государства, которое, как правило, определено в соглашении об избежании двойного налогообложения.
3. На нем должен быть проставлен апостиль – штамп, подтверждающий подлинность подписей, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, а также подлинность печати (штампа), которым скреплен документ (если иностранное государство является членом Гаагской конвенции, отменяющей требование о легализации официальных документов) (ст. 1 , 3 Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г.). Или же документ должен быть легализован в дипломатическом представительстве либо российском консульстве, находящемся за рубежом, в аналогичных целях ( п. 8 ч. 2 ст. 5 , ч. 1 , 2 ст. 27 Федерального закона № 154-ФЗ от 5 июля 2010 г.).
Исключение действует в отношении отдельных государств, с которыми в соглашении об избежании двойного налогообложения достигнута договоренность о принятии документов без проставления апостиля или консульской легализации.
При этом существует неопределенность в отношении действия для целей налогообложения договоренностей между странами об отмене апостилирования, достигнутых вне рамок договоров об избежании двойного налогообложения (например, путем обмена письмами или принятием меморандума). В частности, это касается Германии ( п. 3 письма Минфина России № 03-03-04/4/141 от 25 августа 2006 г. ).
Мнение Минфина России в письме № 03-08-05/42471 от 11 октября 2013 г. и ФНС России в письме № ОА-4-13/16590 от 16 сентября 2013 г. : сертификаты, подтверждающие статус налогоплательщика в качестве резидента соответствующей страны, подлежат апостилированию, если иное прямо не предусмотрено международным договором, регулирующим вопросы налогообложения. Большинство международных договоров России об избежании двойного налогообложения подобных положений не содержат. В настоящее время положения об отсутствии необходимости апостилирования предусмотрены в соглашениях об избежании двойного налогообложения с Латвией, Швейцарией и Люксембургом ( письмо ФНС России № ОА-4-13/232 от 14 января 2014 г. ).
Мнение Минфина России в письмах № 03-08-05/40172 от 13 июля 2015 г. , № 03-08-05/1412 от 20 января 2014 г. : между Россией и Германией действует Соглашение об избежании двойного налогообложения от 29 мая 1996 г. , между Россией и США д