Вопрос:
В январе 2016 г. ООО заключило договор цессии, по которому становится новым должником. Договор заключен с иностранной компанией - резидентом Кипра (не является взаимозависимым лицом). Общая стоимость по договору - 300 000 долларов США. Обязательства по договору выполнены в декабре 2016 г.
Нужно ли было по итогам 2016 г. представить в ИФНС уведомление о контролируемых сделка.
Ответ:
Нет, не нужно. Сделка по переводу долга с иностранной компанией – резидентом Кипра, которая не является взаимозависимым лицом, не признается контролируемой.
Контролируемыми для целей налогообложения признаются сделки между взаимозависимыми лицами , если они удовлетворяют условиям, предусмотренным ст. 105.14 Налогового кодекса РФ .
При этом ряд сделок, совершенных между лицами, не являющимися взаимозависимыми, приравниваются к сделкам между взаимозависимыми лицами, а значит, они также при соблюдении ряда условий признаются контролируемыми для целей налогообложения. Их перечень приведен в п. 1 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ (с учетом положений п. 2 ст. 4 Федерального закона № 227-ФЗ от 18 июля 2011 г. ).
Это, в частности, сделки, с участием лиц, которые не выполняют каких-либо действий по договору (с посредниками) и соответствуют ряду требований, а также сделки, одной из сторон которых является лицо, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства которого являются государство или территория, включенные в Перечень офшорных зон , утв. Приказом Минфина России № 108н от 14 ноября 2007 г. Вместе с тем Приказом Минфина России № 115н от 21 августа 2012 г. республика Кипр с 1 января 2013 г. исключена из перечня «оффшорных компаний».
Список сделок, которые не признаются контролируемыми независимо от соблюдения условий признания их таковыми и от предмета сделки, приведен в п. 4 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ . В частности, это:
– сделки, стороны которых удовлетворяют одновременно требованиям, предусмотренным пп. 2 п. 4 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ (в частности, зарегистрированы в одном субъекте РФ, не имеют обособленных подразделений за пределами своего субъекта РФ, не формируют убытков (в т. ч. убытков прошлых периодов , переносимых на будущие налоговые периоды), учитываемых при расчете налога на прибыль);
– сделки по предоставлению поручительств (гарантий), если все стороны такой сделки являются российскими организациями (не банками). При этом не имеет значения дата заключения договора ( письмо Минфина России № 03-12-11/1/26759 от 2 мая 2017 г. );
– сделки по предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, местом регистрации всех сторон и выгодоприобретателей которых является Россия. При этом не имеет значения дата заключения договора займа ( письмо ФНС России № ЕД-4-13/6968 от 13 апреля 2017 г. ).
Если организация искусственно создает условия для того, чтобы сделка не отвечала признакам контролируемой, то ФНС России может признать такую сделку контролируемой через суд ( п. 10 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ , письмо Минфина России № 03-01-18/40957 от 13 июля 2016 г. ).
Поскольку в налоговом законодательстве отсутствует само понятие "сделка", оно применяется в значении, используемом в гражданском законодательстве (в частности, в ст. 153 Гражданского кодекса РФ ) ( п. 1 ст. 11 Налогового кодекса РФ ). Таким образом, налогоплательщики обязаны уведомлять обо всех действиях, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей и признаваемых контролируемыми сделками в соответствии с условиями налогового законодательства. При этом сделки по своей юридической сути в соответствии со ст. 154 Гражданского кодекса РФ могут быть:
– двух- или многосторонними;
– односторонними (для совершения которых в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны).
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-01-18/25860 от 4 мая 2016 г.
Условия признания сделок контролируемыми
В отношении большинства сделок между взаимозависимыми лицами и приравненных к ним сделок для признания их контролируемыми должны выполняться определенные условия (п. 2 , 3 , 5 , 7 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ с учетом положений п. 3 , 4 , 7 ст. 4 Федерального закона № 227-ФЗ от 18 июля 2011 г.).
Так, сделки между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которым является Россия, признаются контролируемыми (если иное не предусмотрено п. 3 , 4 , 6 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ), когда выполняется хотя бы одно из обстоятельств, предусмотренных в п. 2 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ .
Например, в общем случае сделка признается контролируемой, если она совершена между взаимозависимыми российскими организациями, а годовая сумма доходов по сделкам между этими лицами превысила 1 млрд руб. Также к контролируемым относятся, в частности, сделки:
1) одной из сторон которых является организация, которая платит ЕСХН или ЕНВД , а другая сторона (хотя бы один из других участников) сделки не применяет такие режимы, при условии, что годовая сумма дохода по сделке превышает 100 млн руб.;
2) один из участников платит НДПИ по ставкам, установленным в процентах, и доходность сделки за соответствующий календарный год превышает 60 млн руб. При этом не могут быть признаны контролируемыми при выполнении данного условия (но могут быть признаны таковыми по иным основаниям) сделки по оказанию услуг (выполнению работ):
– связанных с транспортировкой (перевозкой, доставкой) добытого полезного ископаемого;
– по добыче общераспространенных полезных ископаемых, результатом которых являются добытые полезные ископаемые, используемые для собственных технологических нужд.
Подтверждение: пп. 1-3 п. 2 , п. 3 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ, письма Минфина России № 03-01-18/1018 от 15 января 2016 г. , № 03-01-18/31093 от 29 мая 2015 г. , № 03-01-18/69490 от 31 декабря 2014 г. , № 03-01-18/25898 от 4 июля 2013 г.
При отнесении отдельных сделок к контролируемым нужно учитывать, что критерий предельной доходности по ним не установлен вовсе ( п. 7 ст. 4 Федерального закона № 227-ФЗ от 18 июля 2011 г. , п. 1 ст. 105.16 Налогового кодекса РФ ). К таким сделкам относятся сделки между взаимозависимыми лицами , если один из участников не состоит на налоговом учете в России, например:
– иностранная организация, в том числе резидент государства – члена ЕАЭС (письма Минфина России № 03-12-11/1/10532 от 22 февраля 2017 г. , № 03-12-11/1/59278 от 11 октября 2016 г. , № 03-01-18/28673 от 10 мая 2016 г. , № 03-01-11/51070 от 4 сентября 2015 г. , № 03-01-18/7-135 от 3 октября 2012 г. );
– постоянное представительство иностранной организации в России (письма Минфина России № 03-01-18/14181 от 23 апреля 2013 г. , № 03-01-18/9-183 от 3 декабря 2012 г. , № 03-01-18/9-172 от 16 ноября 2012 г. ).
Соответственно, по всем таким сделкам независимо от их суммы нужно:
– подавать уведомление о контролируемых сделках ;
– представлять документы , обосновывающие применение рыночных цен.
Условия признания контролируемыми ряда сделок, которые приравнены к сделкам между взаимозависимыми лицами , приведены, в частности, в п. 5 , 7 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ. Так, сделка с контрагентом, который не является взаимозависимым лицом , но который зарегистрирован в государстве, включенном в Перечень офшорных зон , утв. Приказом Минфина России № 108н от 14 ноября 2007 г., будет признаваться контролируемой только в том случае, если сумма доходов по таким сделкам превышает 60 млн руб.
А вот по поводу того, предусмотрены ли специальные ограничения по доходности в отношении совокупности сделок, приравненных к контролируемым, с участием посредников, которые удовлетворяют требованиям пп. 1 п. 1 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ , единая точка зрения не выработана.
Мнение Минфина России: специальных ограничений по доходности в отношении совокупности данных сделок не предусмотрено. При этом указанные сделки не могут быть автоматически (без анализа функций и рисков, принимаемых указанными лицами, а также используемых ими активов) приравнены к контролируемым сделкам между взаимозависимыми лицами (письма № 03-01-18/27876 от 17 июля 2013 г. , № 03-01-18/6-115 от 29 августа 2012 г. , № 03-01-18/3-46 от 9 апреля 2012 г. ).
Мнение Президиума Верховного суда РФ: поскольку указанная в пп. 1 п. 1 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ совокупность сделок приравнивается к сделкам, совершенным между соответствующими взаимозависимыми лицами, то в отношении этой совокупности для признания сделок контролируемыми должен соблюдаться суммовый порог по доходам ( п. 5 Обзора судебной практики , утв. Президиумом Верховного суда РФ 16 февраля 2017 г.).
Вывод: поскольку республика Кипр с 1 января 2013 г. исключена из перечня «оффшорных компаний», сделка по переводу долга с иностранной компанией – резидентом Кипра, которая действительно не является взаимозависимым лицом, не признается контролируемой . Подавать уведомление по такой сделке не нужно.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22583
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности.
Актуален на 06.10.2017