Вопрос:
У ООО 2 учредителя,1- 98% и 2-2%. Как оформить выход учредителя с минимальными обложениями налогов? Учредитель 1 внес 800 тыс , 2-внес 10 тыс. УК 810 тыс. Стоимость активов на момент выхода одного учредителя 870 тыс. Как оформить выход учредителя, у которого 98% , какие документы сдавать в какой последовательности? Может продажа в пользу обществу, а общество в пользу второго учредителя? ( тогда общество должно выплатить 870 тыс.*98%=852,6тыс? и общество должно удержать 13% НДФЛ с разницы 852,6-800=52,6*13%=6,84тыс.?) Или Это не верно? Или можно оформить выход в пользу второго учредителя сразу? Как это сделать? Можно ли тогда продать свою долю так же за 800 тыс. что тогда и кто должен платить?
Ответ:
Уважаемый Пользователь, обращаем Ваше внимание, что в соответствии с п. 2 Регламента бухгалтерской консультации для бухгалтеров к производству Службой консалтинга принимаются вопросы, относящиеся к следующей тематике:
– бухгалтерский учёт;
– налоги (сборы), взносы;
– расчёты по договорам (в т. ч. трудовым, гражданско-правовым);
– кадровый учёт.
Вопросы, требующие расчётов по числовым данным Пользователя, рассмотрению не подлежат.
Вместе по существу вопроса следует иметь в виду следующее.
Смена учредителей (участников) ООО может осуществляться следующими способами:
– продажа доли или ее отчуждение иным способом (например, мена, уступка) третьему лицу или другому участнику (п. 2 ст. 93 Гражданского кодекса РФ , п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.);
– переход доли в порядке универсального правопреемства (в порядке наследования, в результате реорганизации организации-участника, передача доли, принадлежавшей ликвидированной организации, ее учредителям (участникам), имеющим право на ее имущество, и т.п.) (п.1,6 ст. 93, п. 1 ст. 1176 Гражданского кодекса РФ, п. 8 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. );
– приобретение самим ООО доли учредителя (участника) или переход доли к ООО в случаях, предусмотренных законом (в т.ч. числе по требованию его учредителей (участников), при выходе учредителя (участника) из ООО путем подачи заявления о выходе из общества, неоплате доли учредителем в установленные сроки, исключении участника из ООО в судебном порядке, неполучении от других участников согласия на переход доли в порядке универсального правопреемства (если такое согласие необходимо)) (абз. 4 п. 1 ст. 67,п. 3 ст. 93,ст. 94 Гражданского кодекса РФ,п. 1 ст. 8,ст. 10,п. 3 ст. 15,п. 3 ст. 16,п. 4 ст. 21, п.2,4,5,6.1 ст. 23, ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.);
– обращение взыскания на долю (часть доли) учредителя (участника) ООО по требованию кредиторов в результате которого доля в ООО может перейти к другому участнику (акционеру), самому ООО, третьему лицу (в результате продажи с публичных торгов) (п. 6 ст. 23, п. 3 ст. 25 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.).
При этом переход доли участника ООО к другому лицу любым из этих способов влечет за собой прекращение его участия в обществе ( п. 7 ст. 93 Гражданского кодекса РФ).
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-17852
Далее подробно рассмотрим процедуру выхода участника из общества, а также процедуру продажи доли (в т.ч. самому обществу).
I. Выход учредителя (участника) из ООО
Одним из самых распространённых способов «вывода» учредителя из ООО является т.н. добровольный выход учредителя (участника), который осуществляется путём подачи об этом заявления.
Условия и порядок выхода учредителя (участника) из ООО определяются законодательством и уставом общества.
Смена учредителя может производиться в строго определенных случаях, в частности – в случае выхода из общества путем отчуждения доли обществу (независимо от согласия остальных участников и самого общества), если такая возможность предусмотрена уставом ООО.
Право участника на выход из ООО может быть предусмотрено уставом:
а) изначально (при учреждении ООО);
б) или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно (если иное не предусмотрено законодательством).
Подтверждение: пп. 1 п. 1 ст. 94 Гражданского кодекса РФ , абз. 6 п. 1 ст. 8, п. 1 ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Исключение – не допускается выход из ООО в случаях, если:
– в результате выхода не останется ни одного участника;
– это единственный учредитель (участник).
Подтверждение: п. 2 ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Следует иметь в виду, что процедура выхода учредителя (участника) из общества отличается от операции по продаже доли .
Процедура выхода учредителя (участника) из ООО (если такая возможность предусмотрена его уставом) заключается в следующем.
1. Подача учредителем (участником) письменного нотариально удостоверенного заявления о выходе из общества (см. Заявление учредителя (участника) о выходе из ООО) ( пп. 1 п. 1 ст. 94 Гражданского кодекса РФ , абз. 1 п. 1 ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. , Постановление Президиума ВАС РФ № 11809/04 от 18 января 2005 г. ).
Днем подачи заявления признается одна из следующих дат:
– день передачи заявления в совет директоров (наблюдательный совет), руководителю общества или работнику организации, в обязанности которого входит передача заявления компетентному лицу;
– день получения обществом заявления, отправленного по почте.
Подтверждение: пп. "б" п. 16 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ № 90/14 от 9 декабря 1999 г.
С этого момента (со дня подачи, получения заявления) доля учредителя (участника) переходит к организации ( п. 2 ст. 94 Гражданского кодекса РФ, п. 6.1, 7 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.).
2. Государственная регистрация изменений, связанных с выходом учредителя (участника) из ООО.
ООО в течение месяца со дня перехода к нему доли направляет в регистрирующую налоговую инспекцию:
– заявление по форме № Р14001, утв. Приказом ФНС России № ММВ-7-6/25 от 25 января 2012 г., подписанное заявителем (подлинность его подписи должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке);
– заявление участника о выходе из общества в качестве документа, служащего основанием для перехода доли к обществу.
Если в течение этого срока доля, приобретенная обществом, будет по решению общего собрания участников общества распределена между его участниками, продана или погашена , ООО направляет в регистрирующий орган в течение месяца со дня принятия соответствующего решения само решение и указанные выше заявления.
Для третьих лиц изменения вступают в силу с момента их государственной регистрации.
Порядок процедуры регистрации установлен в Административном регламенте, утв. Приказом Минфина России № 87н от 22 июня 2012 г.
Подтверждение: п. 2 ст. 17, п. 1 ст. 18 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г.,п. 7.1 ст. 23, п. 6 ст. 24 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г., п. 14, 22 Административного регламента, утв. Приказом Минфина России № 87н от 22 июня 2012 г.
Налоговая инспекция вправе отказать в регистрации выхода участника из ООО (внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ) по основаниям, предусмотреннымп. 1 ст. 23 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. В частности, при непредставлении документов, содержащих необходимые сведения ( пп. "а" п. 1 ст. 23 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. ). Например, документом, подтверждающим выход участника из ООО, не может считаться протокол, который такого волеизъявления участника не содержит ( п. 1.2.1 приложения к письму ФНС России № СА-4-14/11453 от 1 июля 2015 г.).
Вместе с тем по причине нарушения срока представления в налоговую инспекцию документов по выходу участника ООО из состава его участников налоговая инспекция не может отказать в государственной регистрации связанных с этим изменений в ЕГРЮЛ, так как перечень оснований отказа является исчерпывающим и такого основания не содержит (п. 1, 2 ст. 23 Федерального закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г., п. 1.2.2 приложения к письму ФНС России № СА-4-14/11453 от 1 июля 2015 г.).
3. Выплата участнику, выходящему из общества, действительной стоимости его доли в уставном капитале.
Действительная стоимость выплачиваемой доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, который предшествует дню подачи заявления о выходе из общества. Также общество вправе с согласия этого участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо (в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества) действительную стоимость оплаченной части доли.
Выплату (выдачу в натуре) общество должно произвести в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты не предусмотрен уставом.
Подтверждение: п. 2 ст. 94 Гражданского кодекса РФ, п. 6.1 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
4. Распоряжение полученными ООО долями в уставном капитале.
В течение одного года со дня перехода доли к ООО она должна быть по решению общего собрания участников общества:
– распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале;
– или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам.
Если полученная ООО доля не будет распределена или продана в срок:
1) ее нужно погасить;
2) размер уставного капитала нужно уменьшить на величину ее номинальной стоимости.
Подтверждение: п. 2, 5 ст. 24 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Об этих изменениях необходимо также известить налоговую инспекцию ( п. 6 ст. 24 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ).
Ответ на данный вопрос и дополнительная информация по нему содержатся в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-36238
НДФЛ при выходе учредителя (участника) из ООО
С суммы, которую организация выплачивает учредителю (участнику) при его выходе из ООО, нужно удерживать НДФЛ.
При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются вседоходы гражданина, которые получены им как в денежной, так и в натуральной форме или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды ( п. 1 ст. 210 Налогового кодекса РФ). Исключение – перечень выплат, которые не облагаются НДФЛ.
При выходе учредителя (участника) из ООО общество выплачивает ему действительную стоимость его доли в уставном (складочном) капитале общества ( п. 2 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. ). Нормы, предусматривающей освобождение от налогообложения такой выплаты, в Налоговом кодексе РФ не содержится. Соответственно, в результате выхода гражданина из ООО возникает доход в виде выплачиваемой действительной стоимости доли, подлежащий налогообложению по ставке, определяемой в зависимости от налогового статуса бывшего участника, а именно:
– по ставке 13 процентов – в отношении выплат резиденту;
– по ставке 30 процентов –в отношении доходов нерезидента, полученных от источников в России.
Подтверждение: ст. 224 Налогового кодекса РФ, письмо Минфина России № 03-04-05/34618 от 16 июля 2014 г.
Организация, от которой или в результате отношений с которой гражданин получил доход, признаетсяналоговым агентом и должна исполнить его обязанности, в том числеудержать НДФЛ ( п. 1 ст. 226 Налогового кодекса РФ). Исключение составляют доходы, в отношении которых расчет и уплата налога происходят, в частности, в соответствии со ст. 228 Налогового кодекса РФ (когда получатель дохода должен самостоятельно рассчитать и уплатить налог) ( п. 2 ст. 226 Налогового кодекса РФ).
Однако в отношении дохода, полученного учредителем (участником) при выходе из ООО, положения ст. 228 Налогового кодекса РФ (как при выкупе доли у учредителя) не применяются. Дело в том, что в рамках процедуры выхода не происходит продажи доли учредителя (участника) в соответствии с договором купли-продажи (п. 1 ст. 21, п.2, 6.1 ст. 23 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.). Соответственно, данная операция не относится к реализации имущественных прав, с дохода от которой НДФЛ должен рассчитывать и уплачивать сам учредитель (участник).
Вывод: при выходе учредителя (участника) из ООО и выплате ему действительной стоимости доли в уставном (складочном) капитале организация должна рассчитать и удержать НДФЛ.
Если организация с согласия учредителя (участника) ООО вместо выплаты действительной стоимости его доли выдает ему в натуральной форме имущество такой же стоимости, то у организации может отсутствовать возможность удержать НДФЛ. В таком случае она должна надлежащим образом уведомить об этом налоговую инспекцию и гражданина (получателя дохода) (п. 5 ст. 226 Налогового кодекса РФ ).
При этом учредитель (участник) имеет право на уменьшение дохода на имущественный налоговый вычет. То есть он вправе уменьшить в установленном порядке полученный доход:
– либо на сумму документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли в уставном капитале общества (например, на сумму денежных средств и (или) стоимости иного имущества, внесенных в качестве взноса в уставный капитал при учреждении общества или при увеличении его уставного капитала, сумму расходов на уплату процентов по целевым кредитам (займам), за счет которых была приобретена доля в уставном капитале ООО ( письмо Минфина России № 03-04-07/64620 от 10 ноября 2015 г.));
– либо на имущественный вычет в размере доходов, полученных в результате прекращения участия в обществе, не превышающем в целом 250 тыс. руб. за налоговый период. Последний вариант применяется также при отсутствии соответствующих подтверждающих документов.
Подтверждение: пп. 1 п. 1, пп. 1-2 п. 2 ст. 220 Налогового кодекса РФ.
Указанный имущественный налоговый вычет предоставляется налоговой инспекцией на основании декларации, поданной учредителем по форме 3-НДФЛ по окончании года получения дохода в виде действительной стоимости ( п. 7 ст. 220 Налогового кодекса РФ).
Ответ на данный вопрос и дополнительная информация по нему содержатся в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-36286
II. Продажа доли
Учредитель (участник) ООО может продать свою долю (часть доли) в организации в порядке, определенном законом и уставом организации и зависящем от того, кому продается доля (часть доли).
Общие условия продажи доли (части доли)
Учредитель (участник) общества вправе продать долю (часть доли) только в той части, в которой она оплачена ( п. 3 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. , п. 4 ст. 93 Гражданского кодекса РФ ).
Учредитель (участник) может продать свою долю (часть доли) в уставном капитале общества:
– одному или нескольким учредителям (участникам) данного общества (согласие других учредителей (участников) или самого общества на совершение сделки по общему правилу не требуется, иное может быть предусмотрено уставом);
– самому обществу (если в уставе предусмотрено преимущественное право общества на покупку);
– третьим лицам (допускается с соблюдением требований, предусмотренных законом, в т. ч. о преимущественном праве покупки доли (части доли), и если это не запрещено уставом общества).
Подтверждение: п. 2,абз. 2 п. 4, п. 10 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
В некоторых случаях учредитель (участник) общества вправе требовать приобретения его доли (части доли) обществом.
Если учредитель (участник) планирует продать свою долю третьему лицу, другие учредители (участники) общества имеют преимущественное право покупки этой доли (части доли) по цене, которая предлагается третьему лицу, либо по цене, определенной в уставе (если таковая установлена). Если его учредители (участники) не использовали свое преимущественное право, само общество может выкупить долю (часть доли) (если данное право общества предусмотрено уставом).
Подтверждение: абз. 1,2,3, 6 п. 4 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г., абз. 2 п. 2 ст. 93 Гражданского кодекса РФ .
Особенности реализации преимущественного права покупки:
– учредители (участники) могут воспользоваться этим правом пропорционально размерам своих долей (иное может быть предусмотрено уставом);
– уставом может быть предусмотрена возможность реализации преимущественного права покупки частично. В таком случае учредители (участники) или общество могут приобрести не всю предлагаемую долю (часть доли), оставшаяся часть доли может быть продана третьему лицу;
– уступка преимущественного права покупки доли (части доли) не допускается.
Подтверждение: абз. 1,5, 8 п. 4 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.
Процедура продажи доли (части доли) третьему лицу
Порядок продажи учредителем (участником) доли третьему лицу с соблюдением преимущественного права покупки доли (части доли) остальными учредителями (участниками) и обществом выглядит следующим образом.
1. Учредитель (участник) общества, который намерен продать долю (часть доли) в уставном капитале, направляет в общество нотариально удостоверенную оферту в письменной форме. Оферта адресуется всем учредителям (участникам) общества и должна содержать цену и другие условия продажи (см., например, Оферту (предложение) о выкупе доли в ООО).
2. Оферта считается полученной всеми участниками в момент ее получения обществом. После ее получения она может быть отозвана только с согласия всех учредителей (участников). Иное может быть предусмотрено уставом. Оферта считается неполученной, если не позднее дня ее получения обществом поступило извещение о ее отзыве.
3. Учредители (участники) вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (части доли) в течение 30 дней с даты получения оферты обществом (уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок). Если же в уставе установлено преимущественное право общества на приобретение доли, то это право реализуется в течение семи дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников общества или отказа всех участников от использования преимущественного права покупки доли (части доли) путем направления акцепта оферты участнику общества (уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок).
4. Учредитель (участник) общества, а также само о