Вопрос:
Наша компания ООО работает на общей системе налогообложения. Нам должна компания № 1 за товары 9200 у.е. за поставленный в январе 2016 г товар и сроки оплаты давно вышли. Они сейчас в стадии ликвидации и хотят свою задолженность нам передать по договору цессии платежеспособной компании № 2.
1. Договор цессии должен быть между ООО и компанией № 2, которая принимает задолженность? Т.е. ООО получается будет цедентом, а компания №2 цессионарием, правильно?
2. Знаю, что договор цессии должен быть возмездным, т.е. ООО должен продать дороже, к примеру за 9300 у.е. (доллары США), правильно?
3. Какие документы нужно оформить кроем договора цессии?
4. Как правильно будет учитываться НДС по этой сделке и налог на прибыль? И как будет отражаться курсовая разница(положительная или отрицательная) при переуступке. 5.Какие моменты нужно учесть в самом договоре переуступки
Ответ:
Да, дебиторская задолженность может быть уступлена по договору цессии, где Ваша организация – кредитор выступает цедентом, а компания № 2 – цессионарием.
Уступить долг можно и дешевле (чем сумма дебиторской задолженности).
Цедент обязан передать цессионарию все необходимые документы, удостоверяющие право требования (договор, по которому совершается уступка,первичные учетные документы по исходной сделке, счета-фактуры (за рядом исключений, когда передача права требования по договору не облагается НДС)).
Учет данной сделки имеет свои особенности.
Документальное оформление
В результате совершения сделки уступки права требования происходит перемена кредитора в обязательстве. Право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке или может перейти к другому лицу на основании закона.
Само обязательство при этом не прекращается, изменяется лишь его субъектный состав.
Подтверждение: п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса РФ .
Сторонами сделки являются цедент и цессионарий, которые несут определенные обязанности, ответственность и имеют определенные права . Должник, право требования к которому уступается, как правило, непосредственно в заключении договора цессии не участвует.
Подтверждение: ст. 388 Гражданского кодекса РФ.
Заключение договора уступкине прерывает и не приостанавливает течение срока исковой давности ( ст. 201 Гражданского кодекса РФ).
Уступка требования кредитором другому лицу допускается, за исключением случаев, когда это противоречит закону, иным нормативно-правовым актам или договору ( п. 1 ст. 388 Гражданского кодекса РФ ).
При передаче права требования следует учитывать особенности уступки некоторых прав.
Передача прав от цедента к цессионарию в добровольном порядке оформляется договором цессии (см. Образец). Он должен быть заключен в той же форме, что и первоначальный договор (договор поставки, займа, кредитный договор и др.):
– в простой письменной форме;
– в письменной форме и нотариально заверен (если первоначальный договор регистрировал нотариус);
– в письменной форме и зарегистрирован (если сделка, требования по которой уступают, подлежала государственной регистрации).
Подтверждение: ст. 389 Гражданского кодекса РФ.
Договор считается заключенным, если сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Существенным условием договора цессии (уступки права требования) является условие о предмете договора (т.е. о праве требования, передаваемом новому кредитору) .
Подтверждение: п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ .
Условие о цене передаваемого права требования не является существенным для договора цессии.
Отсутствие в сделке уступки права требования условия о цене передаваемого права требования само по себе не является основанием для признания ее ничтожной как сделки дарения между коммерческими организациями. Соглашение об уступке права требования, заключенное между коммерческими организациями, может быть квалифицировано как дарение только в том случае, если будет установлено намерение сторон на безвозмездную передачу права требования.
Подтверждение: п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ № 120 от 30 октября 2007 г.
Несоответствие размера встречного предоставления объему передаваемого права требования само по себе не является основанием для признания ничтожным соглашения об уступке права требования, заключенного между коммерческими организациями. При выяснении эквивалентности размеров переданного права требования и встречного предоставления необходимо исходить из конкретных обстоятельств дела. В частности, должны учитываться:
– степень платежеспособности должника;
– степень спорности передаваемого права требования;
– характер ответственности цедента перед цессионарием за переданное право требования (ответственность лишь за действительность права требования или также и за его исполнимость должником);
– иные обстоятельства, влияющие на действительную стоимость права требования, являющегося предметом уступки.
Подтверждение: п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ № 120 от 30 октября 2007 г.
Требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 389.1 Гражданского кодекса РФ).
Иные документы
Цедент обязан передать цессионарию все необходимые документы, удостоверяющие право требования, например:
– договор, по которому совершается уступка;
– первичные учетные документы по исходной сделке: акты приема-передачи, накладные, счета, платежные документы и др. Например, если реализовано право требования по договору поставки, то нужно передать следующие документы;
– счета-фактуры (за рядом исключений, когда передача права требования по договору не облагается НДС).
Подтверждение: п. 3 ст. 385 Гражданского кодекса РФ .
Во избежание споров с цессионарием передачу документов необходимо оформить актом приема-передачи. В нем следует перечислить реквизиты всех передаваемых документов (названия, даты, номера, количество страниц) и указать, переданы копии или оригиналы. В договоре цессии также нужно четко указать, какие именно документы передаются цессионарию, в какие сроки и в каком виде – в подлинниках или в копиях.
Также цедент должен сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (например, о таких условиях, как место, срок и способ исполнения требования, о возражениях, которые должник имел против цедента, о возможном прекращении обязательства по основаниям, не зависящим от нового кредитора, и т.п.) ( п. 3 ст. 385 Гражданского кодекса РФ ).
Неисполнение цедентом вышеуказанных обязанностей по договору уступки права (требования) может привести к убыткам цессионария, которые цедент обязан будет возместить (в т. ч. возвратить все переданное по соглашению об уступке) ( п. 3 ст. 390 Гражданского кодекса РФ ).
При этом уклонение цедента от передачи данных документов само по себе не свидетельствует о том, что данное право не перешло к цессионарию ( п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ № 120 от 30 октября 2007 г. ).
В случаях, установленных законом или договором, цессионарий или цедент должен получитьсогласие должника на уступку права требования иуведомить об уступке права требования (п.2,3 ст. 382, ст. 385 Гражданского кодекса РФ).
В случаях, установленных законом или договором, цессионарий или цедент должен получить согласие должника на уступку права требования ( п. 2 ст. 382 Гражданского кодекса РФ ). Право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него. Не допускается без согласия должника уступать требование по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. Например, без согласия всех участников невозможна уступка права требования по договору о совместной деятельности. При этом согласие может быть предусмотрено как самим договором простого товарищества, так и последующим соглашением сторон.
Подтверждение: п. 2, 4 ст. 388 Гражданского кодекса РФ, п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ № 56 от 25 июля 2000 г.
Должник должен быть письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу. Если это не будет сделано, то новый кредитор несет риск неблагоприятных последствий такого неуведомления. В данном случае исполнение должником обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.
Подтверждение: п. 3 ст. 382, ст. 385 Гражданского кодекса РФ.
При этом новый кредитор вправе требовать эти средства у прежнего кредитора как неосновательно полученные ( п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ № 49 от 11 января 2000 г. ).
Право требования, которое цедент передает цессионарию, является частью его имущественных прав и учитывается в составе активов. Поэтому уступку права требования нужно отразить на момент реализации (выбытия) этого актива с применением счета 91.1 "Прочие доходы" в корреспонденции со счетом 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами". К нему целесообразно открыть субсчет "Расчеты по договору уступки права требования".
При списании стоимости реализованного права требования корреспондирующим со счетом 91.2 "Прочие расходы" может быть, например счет 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" или счет 76 (по соответствующему субсчету) – если передается право требования, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг).
Проводки по уступке права требования по договору цессии могут быть следующие:
ДЕБЕТ 76 субсчет "Расчеты по договору уступки права требования" КРЕДИТ 91.1
– отражена реализация права требования по договору цессии (в сумме, предусмотренной договором об уступке права требования);
ДЕБЕТ 91.2 КРЕДИТ 62 (76)
– списана с баланса стоимость реализованного права требования по договору цессии (например, дебиторская задолженность покупателя, задолженность должника по выданному займу);
ДЕБЕТ 51 (50) КРЕДИТ 76 субсчет "Расчеты по договору уступки права требования"
– получена на расчетный счет (в кассу) оплата от цессионария по договору уступки права требования (цессии).
При передаче имущественных прав у кредитора (цедента) –плательщика НДС может возникнуть обязанность начислить НДС, если сумма дохода от передачи требования превышает размер самого требования ( абз. 2 п. 1 ст. 155 Налогового кодекса РФ ). Проводка будет следующая:
ДЕБЕТ 91.2 КРЕДИТ 68 субсчет "Расчеты по НДС"
– начислен НДС с выручки от уступки права требования.
Подтверждение: п. 6,7,10.1,16 ПБУ 9/99, п.11,14.1,16 ПБУ 10/99, Инструкция к Плану счетов.
В бухучете реализацию права требования по договору цессии нужно отражать на дату подписания договора, а в случае обязательной регистрации договора цессии (например, при уступке права по договору лизинга, подлежащему государственной регистрации) – на дату регистрации договора цессии (п. 12 ПБУ 9/99, п. 16 ПБУ 10/99).
Если оплата по договору уступки поступит от цессионария позже даты заключения договора, у цедента могут возникнуть курсовые разницы, которые отражаются в прочих доходах (расходах) на конец каждого месяца и на дату исполнения обязательства (п. 7, 11 ПБУ 3/2006).
Ответ подготовлен исходя из допущения, что организация применяет метод начисления.
При расчете финансового результата от операции по уступке права требования в целях расчета налога на прибыль цеденту нужно определить:
– доход (выручку) и момент его признания;
– на какие расходы и когда можно уменьшить полученный доход;
– как учесть убыток (при его получении).
При этом особенности налогового учета операции по уступке права требования зависят:
– от финансового результата, который получает цедент при реализации права требования: прибыль или убыток;
– от метода определения доходов и расходов, который применяет цедент:метода начисления или кассового метода.
Для целей расчета налога на прибыль уступка права требования признается реализацией имущественных прав. Выручку от реализации права требования цеденту следует определить как сумму поступлений в денежной и (или) натуральной форме, связанных с расчетами за реализацию (уступку) права требования (цессии), без включения налогов, предъявленных покупателям. Исключение: не нужно учитывать поступления в виде необлагаемых доходов.
Подтверждение: п. 2 ст. 249,п. 1 ст. 248, п. 19 ст. 270 Налогового кодекса РФ.
Доходы нужно учитывать в денежной форме ( п. 3 ст. 274 Налогового кодекса РФ ). Доходы, полученные в натуральной форме, следует учитывать порыночным ценам, которые определяются с учетом положенийст. 105.3 Налогового кодекса РФ (п.4, 5 ст. 274 Налогового кодекса РФ).
Величина (размер) выручки должна быть подтверждена документально ( абз. 6 п. 1 ст. 248 Налогового кодекса РФ ).
Момент признания дохода от реализации зависит от применяемого метода расчета налога на прибыль: метода начисления или кассового метода (ст.271, 273 Налогового кодекса РФ).
Метод начисления: выручка (доход) от реализации (уступки) права требования признается на дату его реализации.
Под датой реализации права требования понимается дата его передачи получателю (т.е. дата подписания договора).
Если договор цессии подлежит государственной регистрации, доход от передачи таких имущественных прав признается также на дату их реализации. Такие права переходят к их приобретателю на дату заключения соответствующего договора, который считается заключенным только с момента его государственной регистрации. Поэтому датой получения дохода признается дата государственной регистрации уступки имущественных прав.
Подтверждение:п. 3 ст. 271 Налогового кодекса РФ,п. 2 ст. 389, п. 3 ст. 433 Гражданского кодекса РФ, ст. 25.1 Федерального закона № 122-ФЗ от 21 июля 1997 г. , письмо Минфина России № 03-07-11/58 от 2 марта 2012 г.
Если доходы выражены в валюте или условных единицах, их нужно учитывать в совокупности с доходами, которые выражены в рублях, пересчитав в рубли по курсу ЦБ РФ на дату их признания (п. 3 ст. 248 Налогового кодекса РФ ). Если оплата по договору уступки поступит от цессионария позже даты заключения договора, у цедента могут возникнуть курсовые разницы, которые отражаются во внереализационных доходах (расходах) на конец каждого месяца и на дату исполнения обязательства (п. 11 ст. 250, пп. 5 п. 1 ст. 265, пп. 7 п. 4, п. 8 ст. 271, пп. 6 п. 7, п. 10 ст. 272 Налогового кодекса РФ).
Поскольку право требования является имущественным правом, то при его реализации организация вправе уменьшить доход от нее на:
– цену приобретения данного имущественного права, то есть величину дебиторской задолженности перед организацией по договору, из которого вытекает право требования погашения указанной задолженности (например, на продажную стоимость реализованных товаров, работ, услуг или величину долгового обязательства по договору займа);
– расходы, связанные с его приобретением и реализацией.
Подтверждение: пп. 2.1 п. 1 ст. 268 , ст. 279 Налогового кодекса РФ.
Момент учета в расходах данных затрат зависит от применяемого организацией метода учета: метода начисления или кассового метода (ст. 272, п. 3 ст. 273 Налогового кодекса РФ).
Метод начисления: уменьшить доходы от уступки права требования на стоимость данного имущественного права и расходы, связанные с его приобретением и реализацией, можно в момент их признания. Исключение – особый порядок учета доходов и расходов в случае получения убытка.
Если расходы выражены в валюте (условных единицах), их нужно пересчитать в рубли по курсу ЦБ РФ на дату признания.
Подтверждение: п. 5 ст. 271,п. 10 ст. 272,пп. 2.1 п. 1 ст. 268, ст. 279 Налогового кодекса РФ, письмо Минфина России № 03-03-06/2/194 от 7 декабря 2011 г.
Если цена, по которой цедент уступил право требования, ниже цены приобретения и расходов на приобретение и реализацию права требования, у цедента возникает убыток. Убыток от уступки права требования (цессии) нужно учитывать в составе внереализационных расходов ( пп. 7 п. 2 ст. 265 Налогового кодекса РФ ) в порядке, установленном ст. 279 Налогового кодекса РФ. Однако при отсутствии надлежащих документов, удостоверяющих предмет договора уступки , полученные от реализации права требования убытки являются неподтвержденными, а значит, не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль как не соответствующие требованиям ст. 252 Налогового кодекса РФ ( письмо ФНС России № СД-4-3/20885 от 1 декабря 2015 г. ).
Порядок признания такого убытка различается в зависимости от применяемого организацией метода учета доходов и расходов.
Метод начисления: учет убытка от первичной уступки права требования зависит от того, когда оно передано – до или после наступления срока исполнения обязательства по исходной сделке. Причем срок исполнения обязательства (срок платежа) по договору определяется на основании условий договора (например, реализации товаров (работ, услуг), действующего на дату уступки права требования). Если срок платежа изменяется до даты уступки права требования в соответствии с положениями гл. 29 Гражданского кодекса РФ, то такой срок определяется из условий договора с учетом внесенных в него изменений.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-03-06/2/1395 от 20 января 2014 г.
Если договором, по которому уступается право требования, предусмотрен график обязательных платежей, то уступаемая задолженность может оказаться просроченной лишь частично. В этом случае размер убытка от уступкипросроченной и непросроченной частей будет определяться по разным правилам.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-03-06/1/9221 от 25 марта 2013 г.
При этом в договоре цессии целесообразно указать цену уступки каждой из таких частей. Это позволит цеденту корректно определить налоговую базу по налогу на прибыль в отношении уступки права требования.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-03-06/2/150 от 26 августа 2010 г. , № 03-03-06/2/210 от 2 ноября 2009 г.