Вопрос:
Экспортировали рыбу в Литву, осуществили 7 поставок, за срыв сроков Литовский заказчик выставил претензию, мы с претензией согласны, сроки действительно нарушены. При переводе по этой претензии денег в Литву, будем ли мы являться агентами русского бюджета по прибыли и НДС (должны ли мы удержать с этой претензии прибыль и НДС)
И можем ли мы сумму претензии взять в расходы?
Ответ:
Относительно удержания НДС
Удерживать НДС не нужно. В соответствии с российским законодательством неустойка, выплаченная покупателю за нарушение договорных обязательств, НДС не облагается.
Российская организация, приобретающая работы (услуги), должна исполнять обязанности налогового агента по НДС при одновременном выполнении следующих условий:
– исполнителем работ (услуг) является иностранная организация, которая не состоит на налоговом учете в России ;
– местом реализации работ ( оказания услуг ) признается Россия. При этом место выполнения работ (оказания услуг) в целях расчета НДС определяются в порядке, предусмотренном ст. 148 Налогового кодекса РФ .
Подтверждение: п. 1 , 2 ст. 161 Налогового кодекса РФ.
Поступление неустойки (штрафа, пеней, возмещения убытков) в адрес покупателя (заказчика) не является операцией по реализации товаров (выполнению работ, оказанию услуг), то есть не является объектом налогообложения НДС ( п. 1 ст. 39 , п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ).
При этом поступления, каким-либо образом связанные с оплатой реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), включаются в налоговую базу по НДС ( пп. 2 п. 1 ст. 162 Налогового кодекса РФ ).
Однако в данном случае покупатели (заказчики) получают не суммы, каким-либо образом связанные с оплатой реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), а суммы, связанные с приобретение товаров (работ, услуг), – то есть неустойки (штрафы, пени, возмещение убытков) за невыполнение контрагентом условий договора поставки, подряда, возмездного оказания услуг (например, за срыв поставки, некачественное выполнение работ и т.д.).
Вывод: неустойка (штраф, пени, возмещение убытков), полученная покупателем (заказчиком) за нарушение продавцом (исполнителем) договорных обязательств, НДС не облагается.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-07-11/33051 от 8 июня 2015 г. , № 03-07-11/12363 от 12 апреля 2013 г. , ФНС России № АС-4-3/12914 от 9 августа 2011 г.
Относительно удержания налога на прибыль
Если на момент выплаты неустойки иностранная организация представит российскому налоговому агенту документы, подтверждающие резидентство Литвы и право на доход, то удерживать налог с доходов не нужно.
Российская организация признается налоговым агентом по налогу на прибыль при выплате доходов, поименованных в п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ , иностранным организациям, которые не состоят в России на налоговом учете.
Например, к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации, подлежащим обложению налогом, относятся штрафы и пени за нарушение российскими лицами договорных обязательств (пп. 9 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ).
Исключение – случаи, приведенные в п. 2 , 2.1 ст. 309, п. 2 ст. 310 Налогового кодекса РФ. В частности, российская организация в качестве налогового агента не должна удерживать налог на прибыль при выплате доходов иностранным организациям, которые не ведут деятельность на территории России, если:
– доход относится к постоянному представительству иностранной организации в России ;
Между Правительством Российской Федерации и Правительством Литовской Республики заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал от 29 июня 1999 года. (далее - Соглашение).
Штрафы за несоблюдение условий договора поставки, заключенного с покупателями - резидентами Литвы, не поименованы в статьях Соглашения, определяющего порядок налогообложения того или иного дохода.
Согласно статье 22 "Другие доходы" Соглашения виды доходов резидента договаривающегося государства независимо от источника их возникновения, о которых не говорится в предыдущих статьях Соглашения, подлежат налогообложению только в этом государстве.
Вывод: доходы резидентов Литвы в виде штрафов за несоблюдение условий договора поставки подлежат налогообложению в Литовской Республике, если на момент выплаты иностранная организация представит российскому налоговому агенту документы, подтверждающие резидентство Литвы и право на доход.
При применении положений международных договоров в части налогообложения доходов иностранная организация должна представить российской организации – налоговому агенту:
– документ (справку, сертификат), который удостоверяет тот факт, что иностранная организация зарегистрирована в стране, с которой у России есть соглашение об избежании двойного налогообложения (при соблюдении определенных условий). Представить этот документ должна иностранная организация – получатель дохода до момента его выплаты ;
– подтверждение, что она имеет фактическое право на получение соответствующего дохода. При этом иностранная организация, которая не обладает ограниченными полномочиями в отношении распоряжения доходами, производит в отношении них посреднические функции в интересах иного лица, не выполняя никаких иных функций и не принимая на себя никаких рисков, не признается лицом, которое имеет фактическое право на получение дохода ( п. 3 ст. 7 Налогового кодекса РФ ). То есть организация признается имеющей фактическое право на получение дохода, если она является непосредственным выгодоприобретателем такого дохода (т.е. фактически получает выгоду от выплачиваемого дохода) и определяет его дальнейшую экономическую судьбу.
Если налоговый агент выплачивает доход в виде дивидендов, то в дополнение к документам, указанным выше, иностранная организация – получатель дивидендов и лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, должны представить налоговому агенту следующую информацию (документы):
– документальное подтверждение признания этой иностранной организацией отсутствия фактического права на получение указанных доходов;
– информацию о лице, которое иностранная организация признает фактическим получателем дохода (с указанием доли и документальным подтверждением порядка прямого участия в этой иностранной организации и косвенного участия в российской организации, являющейся источником дивидендов, а также государства (территории) налогового резидентства лица).
Подтверждение: п. 1 , 1.2 ст. 312 Налогового кодекса РФ.
При непредставлении иностранной организацией какого-либо из указанных документов налогообложение производится в общем порядке исходя из ставок, установленных п. 2-4 ст. 284 Налогового кодекса РФ ( письмо Минфина России № 03-08-05/6650 от 9 февраля 2016 г. ).
Налоговым законодательством не установлена обязательная форма документов, указанных выше и представляемых налоговому агенту. Соответственно, иностранная организация вправе составить их в свободной форме в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве. При этом содержательная часть документа должна отражать необходимую информацию.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-08-05/78852 от 28 декабря 2016 г.
При этом в отношении подтверждения того, что иностранная организация является резидентом какого-либо государства, необходимо учитывать следующее.
Таким документом, в частности, может быть сертификат или справка. Например, организация – резидент США может подтвердить свое постоянное место нахождения документом, выданным по форме 6166 Службой внутренних доходов Минфина США ( письмо ФНС России № ОА-4-13/4971 от 19 марта 2014 г. ).
1. Документ должен содержать наименование налогоплательщика.
2. Документ должен быть заверен компетентным ведомством соответствующего иностранного государства, которое, как правило, определено в соглашении об избежании двойного налогообложения.
3. На нем должен быть проставлен апостиль – штамп, подтверждающий подлинность подписей, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, а также подлинность печати (штампа), которым скреплен документ (если иностранное государство является членом Гаагской конвенции, отменяющей требование о легализации официальных документов) (ст. 1 , 3 Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г.). Или же документ должен быть легализован в дипломатическом представительстве либо российском консульстве, находящемся за рубежом, в аналогичных целях ( п. 8 ч. 2 ст. 5 , ч. 1 , 2 ст. 27 Федерального закона № 154-ФЗ от 5 июля 2010 г.).
Исключение действует в отношении отдельных государств, с которыми в соглашении об избежании двойного налогообложения достигнута договоренность о принятии документов без проставления апостиля или консульской легализации.
При этом существует неопределенность в отношении действия для целей налогообложения договоренностей между странами об отмене апостилирования, достигнутых вне рамок договоров об избежании двойного налогообложения (например, путем обмена письмами или принятием меморандума). В частности, это касается Германии ( п. 3 письма Минфина России № 03-03-04/4/141 от 25 августа 2006 г. ).
Мнение Минфина России в письме № 03-08-05/42471 от 11 октября 2013 г. и ФНС России в письме № ОА-4-13/16590 от 16 сентября 2013 г. : сертификаты, подтверждающие статус налогоплательщика в качестве резидента соответствующей страны, подлежат апостилированию, если иное прямо не предусмотрено международным договором, регулирующим вопросы налогообложения. Большинство международных договоров России об избежании двойного налогообложения подобных положений не содержат. В настоящее время положения об отсутствии необходимости апостилирования предусмотрены в соглашениях об избежании двойного налогообложения с Латвией, Швейцарией и Люксембургом ( письмо ФНС России № ОА-4-13/232 от 14 января 2014 г. ).
Мнение Минфина России в письмах № 03-08-05/40172 от 13 июля 2015 г. , № 03-08-05/1412 от 20 января 2014 г. : между Россией и Германией действует Соглашение об избежании двойного налогообложения от 29 мая 1996 г. , между Россией и США действует Договор об избежании двойного налогообложения от 17 июня 1992 г. Непосредственно в самих этих соглашениях положений об отмене апостилирования нет. Вместе с тем в соответствии с договоренностью, достигнутой между странами, и согласно сложившейся практике апостилирование сертификатов, подтверждающих постоянное местопребывание (резидентство), из этих стран не требуется.
Положения этих писем можно распространить и на договоренности (сложившуюся практику) с другими странами об отмене апостилирования, достигнутые вне рамок договоров об избежании двойного налогообложения. Поскольку принятие сертификатов резидентства без апостиля представляют собой обычай, не противоречащий Гаагской конвенции ( письмо Минфина России № 03-08-13/43631 от 26 июля 2016 г. ).
Мнение Минфина России в письме № 03-08-05/46404 от 12 августа 2015 г. : в настоящее время сертификаты, подтверждающие постоянное местопребывание (резидентство), без легализации или апостилирования применяются со всеми государствами, с которыми у России действуют соглашения об избежании двойного налогообложения (независимо от наличия или отсутствия в них положений об отмене апостилирования), за исключением Республики Казахстан.
Беспроблемный вариант
В целях налогообложения от иностранной организации, которая является резидентом страны, с которой у России достигнута договоренность об отмене апостилирования лишь вне рамок договоров об избежании двойного налогообложения, документ (справку, сертификат), подтверждающий резидентство, лучше принимать заверенным апостилем (или прошедшим консульскую легализацию).
Оптимальный вариант
Чтобы уточнить, входит ли страна, резидентом которой является иностранный контрагент, получающий доход от организации, в список стран, подтверждение резидентства которых не требует проставления апостиля или консульской легализации, лучше обратиться за разъяснениями в ФНС России (в свою налоговую инспекцию ).
Вместе с тем, поскольку обязанность по представлению соответствующего подтверждения возлагается на иностранных налогоплательщиков, отсутствие апостиля (консульской легализации) на таких документах в любом случае не может служить основанием для привлечения организации – налогового агента к налоговой ответственности (ст. 232 , 123 Налогового кодекса РФ, письма Минфина России № 03-08-05/42471 от 11 октября 2013 г. , ФНС России № ОА-4-13/16590 от 16 сентября 2013 г. ).
4. В сертификате или справке должны быть указаны:
– период, за который подтверждается налоговый статус (период выплаты доходов). Если период, за который подтверждается местонахождение иностранной организации, в справке не указан, им признается календарный год выдачи этого документа. То есть срок действия этого документа ограничивается одним календарным годом и оформлять подтверждение при каждой выплате дохода не нужно.
Вместе с тем ст. 312 Налогового кодекса РФ не содержит норм, ограничивающих период действия таких подтверждений. Это объясняется тем, что доходы иностранной организации не привязаны к налоговому периоду. Положением законодательства предусмотрено только то, что подтверждение должно быть представлено иностранной организацией до даты выплаты дохода, а не в каждом налоговом периоде.
Кроме того, если контракты российской организации с иностранной компанией являются длящимися, то наличие сертификатов резидентства за более ранний и последующий периоды по сравнению с моментом выплаты дохода не лишает права применить соглашение об избежании двойного налогообложения.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-08-05/47828 от 19 августа 2015 г. , № 03-08-13/40642 от 15 июля 2015 г. ;
– наименование международного договора, сторонами которого являются Россия (СССР) и соответствующее иностранное государство.
5. Если данное подтверждение составлено на иностранном языке, российской организации должен быть представлен перевод на русский язык.
Перевод документа должен быть заверен одним из следующих способов:
– российским консульским учреждением;
– нотариусом, владеющим соответствующим языком.
Кроме того, документ может перевести переводчик. В этом случае его подпись должна быть засвидетельствована нотариусом.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-08-13/43631 от 26 июля 2016 г. , ФНС России № ОА-4-17/3030 от 25 февраля 2016 г.
6. Представить можно сам оригинал подтверждения либо нотариально заверенную копию.
Подтверждение: п. 1 , 3 ст. 312 Налогового кодекса РФ, ст. 1 , 3 Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г., письма Минфина России № 03-08-05/38921 от 4 июля 2016 г. , № 03-08-05/42471 от 11 октября 2013 г. , № 03-08-05/7325 от 12 марта 2013 г. , № 03-08-05 от 21 июля 2009 г. , № 03-08-05 от 1 апреля 2009 г. , № 03-08-05/1 от 9 октября 2008 г. , ФНС России № ОА-4-17/3030 от 25 февраля 2016 г. , № ОА-4-13/232 от 14 января 2014 г. , № ОА-4-13/19590 от 31 октября 2013 г. , № ОА-4-13/16590 от 16 сентября 2013 г.
Если законодательство иностранного государства предусматривает подтверждение резидентства в электронном виде, то налоговый агент может рассматривать такие электронные документы как подтверждение статуса налогоплательщика в качестве резидента этой страны. Это связано с тем, что в данном случае сертификат на бумажном носителе за пределы иностранного государства не представляется, апостилирование или легализация его в России не требуется.
Подтверждение: письма ФНС России № ОА-4-17/16778 от 24 сентября 2015 г. , № ОА-4-13/19590 от 31 октября 2013 г.
Ответственность за представление сертификатов резидентства после фактической выплаты дохода не установлена. Пени за период с момента выплаты доходов (который фактически подпадает под льготное налогообложение) до получения сертификатов резидентства от иностранного контрагента не начисляются.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-08-13/40642 от 15 июля 2015 г.
При этом необходимо учитывать, что подавать налоговый расчет (информацию) о доходах, выплаченных иностранным организациям, и удержанных налогах нужно даже в том случае, если выплаченный доход не подлежит налогообложению в соответствии с международными соглашениями об избежании двойного налогообложения ( письмо ФНС России № ОА-4-13/19222 от 25 октября 2013 г. ).
Форма и формат налогового расчета, а также порядок заполнения этой отчетности утверждены Приказом ФНС России № ММВ-7-3/115 от 2 марта 2016 г.
Представлять налоговый расчет нужно в налоговую инспекцию по месту своего нахождения.
Исключение: организации – налоговые агенты, которые относятся к категории крупнейших налогоплательщиков . Они обязаны представить налоговую отчетность в межрайонную (межрегиональную) инспекцию, в которой состоят на учете в качестве крупнейших налогоплательщиков.
Подтверждение: абз. 2 , 3 п. 1 ст. 289 Налогового кодекса РФ.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по запросу "налог на прибыль налоговый агент" или по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-16096
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22462
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-21050
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22463
Относительно учета в расходах суммы неустойки
Ответ подготовлен, исходя из допущения, что организация применяет ОСНО, метод начисления.
Суммы неустойки, возмещения убытков можно учитывать в составе внереализационных расходов. В отношении упущенной выгоды единая точка зрения не выработана.
Затраты в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также расходы на возмещение причиненного ущерба учитываются в составе внереализационных