Вопрос:
Организацией разработан программный продукт (отражен в учете как НМА). Просим предоставить консультацию по вопросу особенностей налогообложения НДС продажи данного продукта, какие варианты реализации возможны (купля-продажа коробочного продукта или реализация прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора)? В частности, обязательна ли при реализации в обоих вариантах запись программы на носитель (диск, флеш-накопитель и т.д.)?
Ответ:
Плательщик НДС вправе применять льготу, если он реализует компьютерную программу (передает неисключительные права на нее), при условии оформления письменного лицензионного (сублицензионного) договора (за рядом исключений). Передача материальных носителей (например, дисков с записанной программой), документации и т.п. не способствуют и не препятствует применению льготы.
НДС не облагается передача на территории России прав на использование компьютерных программ на основании лицензионного договора ( пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ ). Лицензионный договор – это письменное соглашение , по которому автор (лицензиар) передает пользователю (лицензиату) право на использование его произведения (ст. 1286 , 1235 Гражданского кодекса РФ).
При этом письменная форма договора считается соблюденной, если предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 Гражданского кодекса РФ . Например, путем обмена документами, представляющими собой оферту и акцепт, или акцепта электронной лицензии ( ст. 434 Гражданского кодекса РФ ).
Вывод: обязательным условием применения льготы по НДС при реализации компьютерной программы является наличие письменного лицензионного договора между сторонами сделки (заключенного в т. ч. посредством оферты и ее акцепта).
Подтверждение: пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ , письма Минфина России № 03-07-11/49056 от 1 октября 2014 г. , № 03-07-14/14317 от 1 апреля 2014 г. , № 03-07-11/648 от 29 декабря 2007 г.
Освобождается от НДС передача прав на использование компьютерной программы и в рамках сублицензионного соглашения. Это объясняется тем, что на подобные соглашения также распространяются положения о лицензионном договоре ( п. 5 ст. 1238 Гражданского кодекса РФ ).
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-07-07/81 от 28 декабря 2010 г.
Пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ не содержит каких-либо исключений в отношении передачи прав на использование программ для ЭВМ через Интернет. Главным условием применения льготы является наличие письменного лицензионного (сублицензионного) договора, соответствующего нормам гражданского законодательства. Кроме того, освобождение от налогообложения применяется независимо от того, кто фактически передает программу в пользование (например, программа может быть получена сублицензиатом с сайта иностранного правообладателя через лицензиата). Таким образом, данные электронные услуги по передаче прав на использование программ для ЭВМ через сеть Интернет по лицензионному договору, которые оказывает иностранная организация, несмотря на действие ст. 174.2 Налогового кодекса РФ , также не облагаются НДС .
Подтверждение: письма Минфина России № 03-07-08/19407 от 3 апреля 2017 г. , ФНС России № СД-4-3/1580 от 30 января 2017 г.
Передача материальных носителей (например, дисков с записанной программой), документации и т.п. также не препятствует применению льготы. Единственное условие – стоимость таких ценностей должна быть учтена в стоимости передаваемых прав, а не выделена отдельно.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-07-08/263 от 10 сентября 2010 г. , № 03-07-15/44 от 1 апреля 2008 г.
Исключения:
– материальные носители, которые ввозятся на территорию России. В таком случае их ввоз облагается НДС в общем порядке ( письмо Минфина России № 03-07-14/14317 от 1 апреля 2014 г. );
– сертификаты ключей проверки электронной подписи. Операции по их реализации также облагаются НДС в общем порядке, поскольку такой документ (в т. ч. в электронном виде) не подпадает под понятие "программа для ЭВМ" ( письмо ФНС России № ГД-4-3/26358 от 19 декабря 2014 г. ).
Реализация компьютерной программы по другим договорам (кроме лицензионного) – договорам купли-продажи, присоединения , смешанным, включающим отдельные элементы лицензионных договоров – не освобождает организацию от уплаты НДС (письма Минфина России № 03-07-14/14317 от 1 апреля 2014 г. , № 03-07-08/55 от 5 марта 2008 г. , № 03-07-08/07 от 15 января 2008 г. ). В отношении договора присоединения, который имеет общие черты с заключением лицензионного договора посредством оферты и ее акцепта, необходимо учитывать, что существенным отличием данного вида договора является тот факт, что его заключение приравнивается к заключению письменного лицензионного договора (в упрощенной форме) только в момент начала непосредственного использования покупателем программного продукта, права на который приобретены ( п. 5 ст. 1286 Гражданского кодекса РФ ). Соответственно, на момент возникновения обязательства по начислению НДС (передачи прав, предоплаты) заключение данного договора не обеспечивает исполнение требования о наличии письменного лицензионного договора с правообладателем для целей освобождения такой операции от налогообложения.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22834
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности.
Актуально на дату: 13.11.2017