Вопрос:
У нас ИП на ЕНВД , занимается розничной торговлей аккумуляторами, компания на ОСНО попросила продать нас 33 шт аккумуляторов и выписать документы с НДС. Имеем мы право выписывать документы с НДС ? Какие последствия , если да и как мы должны будем отчитался в ИФНС?
Ответ:
ИП на ЕНВД имеет выписывать документы с НДС. В общем случае если ИП выставит счет-фактуру с НДС, то он должен полностью заплатить в бюджет НДС, указанный в счете-фактуре (а также предоставить декларацию по НДС). Вместе с тем, у покупателя могут возникнуть разногласия с налоговой инспекцией. Единая точка зрения по вопросу вправе ли покупатель принять такой НДС к вычету не выработана.
Вместе с тем, если речь идет не о договоре розничной купли-продажи, а о договоре поставки, то ИП не вправе по такой сделке применять ЕНВД (то есть по договору поставки должны уплачиваться НДС и НДФЛ, если ИП не совмещает ЕНВД с УСН). Также возникает обязанность по ведению раздельного учета в рамках разных режимов налогообложения.
Организации (индивидуальные предприниматели), которые применяют спецрежимы (УСН, ПСН, спецрежимы в виде ЕНВД или ЕСХН), не являются плательщиками НДС ( п. 3 ст. 346.1 , п. 2 ст. 346.11 , абз. 3 п. 4 ст. 346.26 , п. 11 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ), за рядом исключений. Одним из таких исключений является выставление по своей инициативе (ошибочно) покупателю (заказчику) счета-фактуры с выделенной суммой налога. В этом случае у организации, применяющей спецрежим, возникает обязанность по уплате заявленного в счете-фактуре НДС в бюджет ( кроме посредника, действующего от своего имени ).
Подтверждение: пп. 1 п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ , письма Минфина России № 03-07-09/23680 от 20 апреля 2017 г. , № 03-11-11/31784 от 7 августа 2013 г. , № 03-07-07/53 от 21 мая 2012 г. , № 03-07-11/126 от 16 мая 2011 г. , ФНС России № ЕД-2-3/22 от 17 января 2013 г.
Кроме того, в этом случае организация (индивидуальный предприниматель) должна подать в налоговую инспекцию декларацию по НДС ( абз. 1 п. 5 ст. 174 Налогового кодекса РФ ).
В составе налоговой декларации по НДС такой организации (ИП) необходимо представить:
– титульный лист ;
– раздел 1 "Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет (возмещению из бюджета), по данным налогоплательщика";
– раздел 12 "Сведения из счетов-фактур, выставленных лицами, указанными в пункте 5 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации".
Подтверждение: письмо ФНС России № ЕД-4-15/17338 от 15 сентября 2016 г. , п. 1 , 3 , 17 , 51 Порядка, утв. Приказом ФНС России № ММВ-7-3/558 от 29 октября 2014 г.
Сумму налога, рассчитанную к уплате в бюджет и отраженную в разделах 1 и 12 декларации по НДС, нужно уплатить в бюджет в полном размере в срок не позднее 25-го числа месяца, следующего за налоговым периодом (кварталом) выставления счета-фактуры ( абз. 1 п. 4 ст. 174 Налогового кодекса РФ , письмо ФНС России № ЕД-4-15/17338 от 15 сентября 2016 г. ).
При этом организация (индивидуальный предприниматель) не приобретает в отношении таких операций право на налоговые вычеты по ним (например, вычет налога, предъявленного ее поставщиком и включенного в стоимость реализованных товаров). Размер налога, который нужно перечислить в бюджет, определяется исходя из суммы, отраженной в счете-фактуре, выставленном покупателю.
Подтверждение: п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ № 33 от 30 мая 2014 г.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по запросу "счет-фактура спецрежим":
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-18404
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-16011
Вместе с тем, у покупателя могут возникнуть разногласия с налоговой инспекцией. Единая точка зрения по вопросу вправе ли покупатель принять такой НДС к вычету не выработана .
Если продавец (исполнитель), применяющий освобождение по ст. 145 Налогового кодекса РФ или спецрежим (УСН, ЕНВД, ЕСХН), выставил счет-фактуру с выделенной суммой НДС, то он должен уплатить его сумму в бюджет (за исключением случая, когда действует как посредник от своего имени) ( п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ ). При этом в нормах Налогового кодекса РФ не конкретизировано, имеет ли право покупатель на получение вычета НДС по данному счету-фактуре.
Мнение Минфина России: покупатель не вправе воспользоваться вычетом НДС по счету-фактуре, который ему выставил продавец (исполнитель) на спецрежиме. Связано это с тем, что счета-фактуры выставляются плательщиками НДС . А продавец (исполнитель) на спецрежиме плательщиком НДС не является. Следовательно, счет-фактура, выставленный им, признается составленным с нарушением законодательства. В частности, это относится к следующим реквизитам: наименование, адрес и ИНН ( п. 3 , пп. 2 п. 5 , пп. 2 п. 5.1 ст. 169 Налогового кодекса РФ).
Подтверждение: письма № 03-07-11/56700 от 5 октября 2015 г. , № 03-07-11/126 от 16 мая 2011 г. , № 03-07-11/456 от 29 ноября 2010 г.
Данные выводы справедливы в отношении продавца (исполнителя), который применяет освобождение от обязанности по уплате НДС на основании ст. 145 Налогового кодекса РФ .
Мнение Президиума ВАС РФ и Конституционного суда РФ: покупатель вправе принять НДС к вычету по счету-фактуре, который ему выставил продавец (исполнитель) в нарушение положений Налогового кодекса РФ, если соблюдены все необходимые условия для применения вычета ( п. 2 ст. 171 , п. 1 ст. 172 Налогового кодекса РФ). Предполагается, что сумму НДС, неправомерно выделенную в счете-фактуре, продавец (исполнитель) уплачивает в бюджет ( п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ ). Соответственно, если покупатель (заказчик) заявляет налог по такому счету-фактуре к вычету, законодательный принцип возмещения НДС – покупатель (заказчик) возмещает НДС за счет налога, подлежащего уплате продавцом (исполнителем), – не нарушается.
Подтверждение: Определение Конституционного суда РФ № 460-О от 29 марта 2016 г. , Постановление Президиума ВАС РФ № 10627/06 от 30 января 2007 г.
Кроме того, Минфин России и ФНС России считают правомерным вычет у покупателя при получении им счета-фактуры с выделенной суммой налога по необлагаемой операции . Есть и судебные решения, подтверждающие такую точку зрения. Правда, все данные разъяснения (решения) касаются пока только части необлагаемых операций. Однако их выводы можно распространить и на выставление счетов-фактур продавцами на спецрежиме.
Изложенное выше справедливо также в отношении корректировочного счета-фактуры , выставленного продавцом (исполнителем) на спецрежиме при увеличении стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав ( абз. 3 п. 3 ст. 168 , п. 5.2 ст. 169 Налогового кодекса РФ).
Беспроблемный вариант
При получении счета-фактуры (корректировочного счета-фактуры) с выделенной суммой НДС от продавца (исполнителя), который с большой долей вероятности находится на спецрежиме или использует освобождение от уплаты этого налога, лучше уточнить его статус. Если это подтвердится, то целесообразно:
– до появления универсальных официальных разъяснений со стороны Минфина России и ФНС России налоговый вычет не применять, но счет-фактуру сохранить;
– после появления таковых применить вычет в периоде возникновения права на вычет (путем подачи уточненной декларации) или в любом ином периоде в пределах трех лет с момента принятия товара (работы, услуги) на учет;
– обратиться к своему поставщику (исполнителю) и потребовать возврата необоснованно перечисленных ему сумм НДС в качестве неосновательного обогащения с начислением процентов за пользование такими денежными средствами, если поставщик (исполнитель) налог в бюджет не перечислял (письма Минфина России № 03-07-03/48174 от 17 августа 2016 г. , ФНС России № СД-18-7/843 от 10 августа 2016 г. ).
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по запросу "вычет НДС счет-фактура УСН":
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-12995
Кроме того, если в целях реализации товаров заключаются договоры, в которых определяется ассортимент товаров, сроки их поставки, оформляются и передаются покупателям накладные, счета-фактуры, то данная деятельность к розничной торговле для целей применения спецрежима в виде ЕНВД не относится. Такая сделка отвечает признакам договора поставки. Торговля товарами и оказание услуг покупателям, осуществляемые продавцами на основе договоров поставки ( ст. 506 Гражданского кодекса РФ ) либо на основе иных договоров гражданско-правового характера, содержащих признаки договора поставки, относятся к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли. Она подлежит налогообложению в рамках иных режимов (например, ОСНО, УСН (при выполнении определенных требований) ). Вместе с тем составление товарных накладных и счетов-фактур само по себе не свидетельствует об оптовом характере реализации товаров.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-11-11/21774 от 11 июня 2013 г. , № 03-11-11/65 от 2 марта 2012 г. , № 03-11-11/144 от 31 мая 2011 г.
Вывод: продавец должен учитывать следующие требования к документальному оформлению договора розничной купли-продажи при применении ЕНВД по розничной торговле:
– заключение договора должно подтверждаться соответствующим образом, в общем случае – выдачей кассового (товарного) чека или иного документа, свидетельствующего об оплате товара;
– цель приобретения товара покупателем – личное (семейное, домашнее) использование, не связанное с предпринимательской деятельностью;
– договор может быть заключен как с гражданином, так и с организацией;
– договор может быть оплачен в любых формах (наличной, безналичной (в т. ч. с использованием пластиковых карт), смешанной);
– договор не должен содержать признаков договора поставки.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-11-11/21774 от 11 июня 2013 г. , № 03-11-11/65 от 2 марта 2012 г. , № 03-11-11/144 от 31 мая 2011 г. , ФНС России № ШС-17-3/1540 от 1 ноября 2010 г. , Постановление Президиума ВАС РФ № 1066/11 от 5 июля 2011 г.
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности .
Актуален на 06.03.2018