Вопрос:
ИП совмещает в своей деятельности (торговля непродовольственными товарами) два режима налогообложения ЕНВД ( для розницы) и ОСНО (для опта). Номенклатура и для опта и для розницы общая и при закупке нельзя четко определить какой товар будет реализован в опт, товар хранится на одном складе. Можно ли весь входной НДС зачесть как вычет при расчете НДС с оптовой продажи?
Ответ:
Единая точка зрения по данному вопросу не выработана.
Если право на вычет НДС возникло у организации (ИП) сразу после приобретения и принятия на учет товаров (работ, услуг), то при отсутствии определенности в целях их использования (например, при закупке партии товаров для продажи оптом и в розницу с применением для последней ЕНВД и в других ситуациях) можно выбрать один из следующих вариантов:
А) Всю сумму входного налога принять к вычету, посчитав такие товары (работы, услуги) предназначенными для использования в облагаемых НДС операциях ( п. 2 ст. 171 , п. 1 ст. 172 Налогового кодекса РФ). Если в дальнейшем часть товаров (работ, услуг), по которым налог был принят к вычету, будет использована в не облагаемых НДС операциях , входной налог нужно будет восстановить , в том числе с учетом пропорции , если использованы они будут одновременно в облагаемой и необлагаемой деятельности ( пп. 2 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ , письмо Минфина России № 03-07-11/394 от 11 сентября 2007 г. ).
Б) Не принимать к вычету входной налог, посчитав такие товары (работы, услуги) предназначенными для использования в не облагаемых НДС операциях ( п. 2 ст. 170 Налогового кодекса РФ ), и учесть всю его сумму в их стоимости. Если в дальнейшем часть товаров (работ, услуг) будет использована в облагаемых НДС операциях, входной налог можно будет принять к вычету, в том числе с учетом пропорции , если использованы они будут одновременно в облагаемой и необлагаемой деятельности ( пп. 2 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ , письмо Минфина России № 03-07-11/230 от 1 июня 2010 г. ).
В) Всю сумму входного налога принять к вычету и учесть в стоимости по пропорции , определяемой в соответствии с п. 4.1 ст. 170 Налогового кодекса РФ , по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и материалам, используемым и в облагаемых, и в не облагаемых НДС операциях. При этом пропорция определяется на основании данных о реализации за текущий налоговый период, то есть за период приобретения товаров (работ, услуг), входной НДС по которым нужно распределить. В дальнейшем пропорция может быть скорректирована.
Исключением для последних двух вариантов является случай, когда по итогам квартала доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг, имущественных прав), не облагаемых НДС , не превышает 5 процентов от общей величины расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг, имущественных прав). Тогда сумму входного НДС, предъявленного продавцом, между операциями можно не распределять, а принять к вычету .
Подтверждение: абз. 7 п. 4 ст. 170 Налогового кодекса РФ .
При этом следует учитывать, что "правило 5 процентов" не действует при организации раздельного учета в связи с ведением в том числе деятельности на спецрежиме (в рамках которого НДС не уплачивается). Например, при приобретении товаров, которые будут использоваться в деятельности на ОСНО и спецрежиме в виде ЕНВД.
При восстановлении налога (первый вариант) правило "5 процентов" также не применяется (письма Минфина России № 03-07-11/40358 от 27 июня 2017 г. , № 03-07-11/20205 от 5 апреля 2017 г. ).
У судов нет единого мнения по данному вопросу.
Судебная практика в пользу налогоплательщика
| Ситуация | Позиция налогоплательщика | Позиция налоговой инспекции | Решение суда |
| Организация закупала товары для ведения торговли в розницу (ЕНВД) и оптом (ОСНО). На момент их приобретения не было известно, в какой деятельности (облагаемой или не облагаемой НДС) они будут использованы | Поскольку на момент приобретения товаров отсутствовала определенность в целях их дальнейшего использования, организация правомерно приняла НДС к вычету. Впоследствии часть налога по товарам, использованным в деятельности, не облагаемой НДС (в розничной торговле на спецрежиме в виде ЕНВД), была восстановлена | Организация неправомерно предъявила к вычету НДС, поскольку не обеспечила ведение раздельного учета входного НДС по товарам, приобретаемым как для облагаемых, так и для не облагаемых НДС операций. Примененный организацией метод ведения раздельного учета не позволяет достоверно определить суммы НДС, подлежащие вычету. Приобретая товары для последующей перепродажи, организация не может в момент их оприходования достоверно определить, как именно впоследствии будет реализован приобретенный товар – в розницу (ЕНВД) или оптом (ОСНО). Поэтому расчет сумм НДС, подлежащих вычету, нужно производить пропорционально выручке, полученной от ведения видов деятельности, облагаемых и не облагаемых НДС, в том налоговом периоде, в котором заявлен вычет ( п. 4 ст. 170 Налогового кодекса РФ ), то есть в периоде приобретения товаров | Постановление ФАС Дальневосточного округа по делу № Ф03-6326/2012 от 30 января 2013 г. Законодательство о налогах и сборах не связывает обязанность налогоплательщика по ведению раздельного учета с моментом оприходования товаров, а право на налоговый вычет – с моментом реализации товара. В целях применения вычета важна лишь цель приобретения товара, которую налогоплательщик определяет самостоятельно и корректирует налоговые обязательства только в случае фактического изменения конечной цели использования товара, а точнее (в данном случае) – способа его реализации. Порядок распределения входного НДС применяется только в том случае, когда отсутствует объективная возможность определить, к какому конкретному виду деятельности относятся те или иные расходы (в частности, общехозяйственные расходы), так как пропорционально принимаются к вычету суммы налога по товарам, работам, услугам, используемым как для облагаемых налогом, так и для не подлежащих налогообложению операций. Однако одна единица товара не может являться предметом реализации оптом и в розницу, то есть относиться к нескольким видам деятельности. В связи с этим в каждом налоговом периоде налогоплательщик может принять к вычету всю сумму входного НДС, за исключением налога, входящего в стоимость товара, реализованного в розницу (ЕНВД) в данном налоговом периоде. В последующие налоговые периоды НДС, ранее принятый к вычету, в отношении товаров, реализованных в розницу, подлежит восстановлению и зачислению в бюджет. Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде (квартале), в котором товары были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для операций, облагаемых в рамках спецрежима в виде ЕНВД |
Однако есть и практика не в пользу налогоплательщика.
Как установлено судом, суммы НДС от стоимости товаров принимались к вычету в полном объеме, независимо от того в каких операциях использовались в товары – в операциях по реализации через розничную торговую сеть (на ЕНВД) или посредством оптовой торговли. По товарам, реализованным в розничной торговле, по которым был принят НДС к вычету, обществом восстанавливалась сумма НДС, ранее принятая к вычету. Суд посчитал, что Налоговым кодексом РФ не предусмотрено право налогоплательщика предъявлять к вычету часть налога, относящуюся к операциям по реализации товара (работ, услуг), которые не подлежат налогообложению . Ссылка общества на учетную политику не может быть принята во внимание ввиду того, что учетная политика налогоплательщика не должна противоречить требованиям законодательства.
Подтверждение: постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа № Ф04-5863/2016 от 19 января 2017 г. по делу № А03-19439/2015.
Оптимальный вариант
Организация может обратиться в Минфин России или ФНС России за разъяснениями налогового законодательства. Сделать это нужно письменно, подробно изложив имеющуюся проблему, а при необходимости – приложить к запросу документы, касающиеся задаваемого вопроса. В письме целесообразно привести аргументы, подтверждающие наиболее выгодную для организации позицию.
Запрос в контролирующие ведомства можно сформировать с помощью сервиса "Моё дело. Бюро" – "Электронная отчетность"/"Написать письмо в гос. орган" .
Официальный ответ контролирующих ведомств освобождает организацию от налоговой ответственности и пеней за просрочку уплаты налогов (сборов), если нарушение законодательства было допущено из-за того, что организация следовала данным в этом документе разъяснениям ( пп. 3 п. 1 ст. 111 , п. 8 ст. 75 Налогового кодекса РФ).
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо её конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности.
Актуально на дату: 03.10.2017