Вопрос:
ООО «Альфа» на УСН приобретает товар у ООО «Бетта» на ОСНО (т.е. с НДС). Может ли это ООО «Альфа» перепродать этот товар ООО «Гамма» (работающей на ОСНО), при этом выделив НДС и оформив товарную накладную и счет-фактуру? Какие риски могут возникнуть в данной ситуации у ООО «Альфа» на УСН и организации-покупателя ООО «Гамма» на ОСНО? Какие документы необходимо оформить?
При этом ООО «Альфа» на УСН планирует выставлять организации-покупателю транспортные услуги без НДС. Возможно ли это?
Указанная выше схема деятельности должна проработать 2-3 месяца, а дальше ООО «Альфа» будет работать так же без НДС. Возможно ли это?
Ответ:
Законодательство не запрещает плательщику УСН выставлять покупателям счета-фактуры с НДС. Продавец при этом обязан уплатить данный налог в бюджет и сдать декларацию. Единая точка зрения по вопросу, может ли покупатель принять к вычету такой НДС, не выработана.
Организации (индивидуальные предприниматели), которые применяют спецрежимы ( ЕСХН , УСН , ЕНВД , ПСН ), не являются плательщиками НДС ( п. 3 ст. 346.1 , п. 2 ст. 346.11 , абз. 3 п. 4 ст. 346.26 , п. 11 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ), за рядом исключений. Одним из таких исключений является выставление по своей инициативе (ошибочно) покупателю (заказчику) счета-фактуры с выделенной суммой налога. В этом случае у организации (ИП), применяющей спецрежим, возникает обязанность:
– уплатить заявленный в счете-фактуре НДС в бюджет ( кроме посредника, действующего от своего имени ) ( п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ );
– представить в установленные сроки декларацию по НДС по телекоммуникационным каналам связи (в электронном виде) ( абз. 1 п. 5 ст. 174 Налогового кодекса РФ ).
В составе налоговой декларации по НДС такой организации (ИП) необходимо представить:
– титульный лист ;
– раздел 1 "Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет (возмещению из бюджета), по данным налогоплательщика";
– раздел 12 "Сведения из счетов-фактур, выставленных лицами, указанными в пункте 5 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации".
Подтверждение: письмо ФНС России № ЕД-4-15/17338 от 15 сентября 2016 г. , п. 1 , 3 , 17 , 51 Порядка, утв. Приказом ФНС России № ММВ-7-3/558 от 29 октября 2014 г.
За непредставление декларации предусмотрена ответственность .
При этом в нормах Налогового кодекса РФ не конкретизировано, имеет ли право покупатель на получение вычета НДС по данному счету-фактуре.
Мнение Минфина России: покупатель не вправе воспользоваться вычетом НДС по счету-фактуре, который ему выставил продавец (исполнитель) на спецрежиме. Связано это с тем, что счета-фактуры выставляются плательщиками НДС . А продавец (исполнитель) на спецрежиме плательщиком НДС не является. Следовательно, счет-фактура, выставленный им, признается составленным с нарушением законодательства. В частности, это относится к следующим реквизитам: наименование, адрес и ИНН ( п. 3 , пп. 2 п. 5 , пп. 2 п. 5.1 ст. 169 Налогового кодекса РФ).
Подтверждение: письма № 03-07-11/56700 от 5 октября 2015 г. , № 03-07-11/126 от 16 мая 2011 г. , № 03-07-11/456 от 29 ноября 2010 г.
Данные выводы справедливы в отношении продавца (исполнителя), который применяет освобождение от обязанности по уплате НДС на основании ст. 145 Налогового кодекса РФ .
Мнение Президиума ВАС РФ и Конституционного суда РФ: покупатель вправе принять НДС к вычету по счету-фактуре, который ему выставил продавец (исполнитель) в нарушение положений Налогового кодекса РФ, если соблюдены все необходимые условия для применения вычета ( п. 2 ст. 171 , п. 1 ст. 172 Налогового кодекса РФ). Предполагается, что сумму НДС, неправомерно выделенную в счете-фактуре, продавец (исполнитель) уплачивает в бюджет ( п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ ). Соответственно, если покупатель (заказчик) заявляет налог по такому счету-фактуре к вычету, законодательный принцип возмещения НДС – покупатель (заказчик) возмещает НДС за счет налога, подлежащего уплате продавцом (исполнителем), – не нарушается.
Подтверждение: Определение Конституционного суда РФ № 460-О от 29 марта 2016 г. , Постановление Президиума ВАС РФ № 10627/06 от 30 января 2007 г.
Кроме того, Минфин России и ФНС России считают правомерным вычет у покупателя при получении им счета-фактуры с выделенной суммой налога по необлагаемой операции . Есть и судебные решения, подтверждающие такую точку зрения. Правда, все данные разъяснения (решения) касаются пока только части необлагаемых операций. Однако их выводы можно распространить и на выставление счетов-фактур продавцами на спецрежиме.
Изложенное выше справедливо также в отношении корректировочного счета-фактуры , выставленного продавцом (исполнителем) на спецрежиме при увеличении стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав ( абз. 3 п. 3 ст. 168 , п. 5.2 ст. 169 Налогового кодекса РФ).
Беспроблемный вариант
При получении счета-фактуры (корректировочного счета-фактуры) с выделенной суммой НДС от продавца (исполнителя), который с большой долей вероятности находится на спецрежиме или использует освобождение от уплаты этого налога, лучше уточнить его статус. Если это подтвердится, то целесообразно:
– до появления универсальных официальных разъяснений со стороны Минфина России и ФНС России налоговый вычет не применять, но счет-фактуру сохранить;
– после появления таковых применить вычет в периоде возникновения права на вычет (путем подачи уточненной декларации) или в любом ином периоде в пределах трех лет с момента принятия товара (работы, услуги) на учет;
– обратиться к своему поставщику (исполнителю) и потребовать возврата необоснованно перечисленных ему сумм НДС в качестве неосновательного обогащения с начислением процентов за пользование такими денежными средствами, если поставщик (исполнитель) налог в бюджет не перечислял (письма Минфина России № 03-07-03/48174 от 17 августа 2016 г. , ФНС России № СД-18-7/843 от 10 августа 2016 г. ).
Учитывать такой НДС продавцу не нужно ни в доходах, ни в расходах.
По общему правилу организации (индивидуальные предприниматели), применяющие УСН, не являются плательщиками НДС ( п. 2 ст. 346.11 Налогового кодекса РФ ), за рядом исключений. Одним из таких исключений является выставление по своей инициативе (ошибочно) покупателю (заказчику) счета-фактуры с выделенной суммой налога. В этом случае покупатель (заказчик) перечисляет оплату за приобретенные товары (выполненные работы, оказанные услуги, полученные имущественные права) с учетом НДС, а у плательщика УСН возникает обязанность уплатить налог в бюджет ( п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ ).
При расчете единого налога организации (индивидуальные предприниматели) на УСН учитывают доходы, которые определяются в соответствии с п. 1 и 2 ст. 248 Налогового кодекса РФ, а именно:
– доходы от реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг) и передачи имущественных прав, которые определяются в соответствии со ст. 249 Налогового кодекса РФ ;
– внереализационные доходы, которые определяются в соответствии со ст. 250 Налогового кодекса РФ .
Подтверждение: п. 1 ст. 346.15 Налогового кодекса РФ .
При этом, исходя из общего принципа формирования налогооблагаемого дохода , из него исключаются суммы налогов, предъявленные покупателям товаров (работ, услуг, имущественных прав) ( абз. 5 п. 1 ст. 248 Налогового кодекса РФ ). К таким суммам относится НДС ( ст. 168 Налогового кодекса РФ ).
Вывод: при определении доходов сумму НДС, выделенную в выставленном счете-фактуре и перечисленную покупателем (заказчиком), учитывать в составе доходов при УСН не нужно.
Подтверждение: письмо Минфина России № 03-11-11/76394 от 25 декабря 2015 г.
Порядок учета расходов при расчете единого налога при УСН зависит от применяемого плательщиком объекта налогообложения : доходы или разница между доходами и расходами.
Плательщики с объектом налогообложения в виде доходов по общему правилу расходы при расчете единого налога не учитывают ( п. 1 ст. 346.18 Налогового кодекса РФ ).
Организации (индивидуальные предприниматели) с объектом налогообложения в виде разницы между доходами и расходами при расчете единого налога при УСН вправе учитывать расходы, поименованные в п. 1 ст. 346.16 Налогового кодекса РФ . Их перечень является закрытым.
В соответствии с пп. 22 п. 1 ст. 346.16 Налогового кодекса РФ при расчете единого налога при УСН плательщик вправе учитывать в составе расходов налоги, если они начислены в соответствии с законодательством, за исключением:
– суммы единого налога при УСН;
– НДС, уплаченного в соответствии с п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ .
Вывод: НДС, который плательщик единого налога при УСН по своей инициативе (ошибочно) выделил в счете-фактуре и перечислил в бюджет, нельзя учитывать в расходах при расчете единого налога при УСН.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-12995
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-18404
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-36031
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности .
Актуален на 20.12.2017