Вопрос-1:
Есть некоторое количество товара, которое принадлежит частному лицу. Наша организация готова продать этот товар с небольшой своей наценкой. Обеим сторонам это должно быть интересно. Соответственно есть 3 аспекта :
1. По какому договору этот товар можно или нужно взять на продажу - договору реализации товара или договору комиссии ( есть ли шаблоны таких договоров )
2. При любом раскладе НДС необходимо уплачивать с конечной суммы продажи или только с разницы между закупкой у частного лица и конечной продажи товара?
3, Частное лицо должно будет уплатить 13% с продажи&
Ответ-1:
Относительно квалификации договора
Оформить нужно договор комиссии.
Основными признаками посреднических договоров являются:
– действия в чужих интересах. То есть посредник совершает действия (за некоторыми исключениями) в соответствии с указаниями того лица, в чьих интересах они совершаются;
– действия за чужой счет. Результат действий посредника относится на лицо, в чьих интересах они совершались, и ему передается все полученное по сделке (исключением является дополнительная выгода). Оно же возмещает расходы посредника.
Договор комиссии (см. образец Договора комиссии на реализацию товаров) предусматривает:
– совершение действий посредником (комиссионером) от своего имени (поэтому комиссионеру не нужна доверенность от комитента);
– совершение не всех юридических действий, а только сделок (например, нельзя доверить комитенту быть представителем в суде, совершать регистрацию договора аренды и т.д.);
– совершение действий комиссионером за вознаграждение.
Подтверждение: п. 1 ст. 990 Гражданского кодекса РФ .
Посреднические договоры могут предусматривать участие посредника в расчетах, то есть перечисление (уплату) денежных средств во исполнение заключаемых посредником договоров. Например, договор, заключенный для реализации товаров через комиссионера, может предусматривать оплату покупателями товаров не напрямую их собственнику (комитенту), а на банковские счета или в кассу комиссионера. Последний, в свою очередь, будет обязан перечислять соответствующие суммы комитенту.
Подтверждение: ст. 999 Гражданского кодекса РФ.
По договору комиссии комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение в размере и в порядке, которые установлены в договоре комиссии.
Данное условие не является существенным, поскольку при его отсутствии вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги.
Подтверждение: п. 1 ст. 424, п. 1 ст. 991 Гражданского кодекса РФ.
По договору комиссии комиссионер может принять на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере). В этом случае ему наряду с вознаграждением уплачивается дополнительное вознаграждение за такое ручательство ( п. 1 ст. 991 Гражданского кодекса РФ ).
Обязанность по перечислению комитенту причитающихся ему сумм возникает непосредственно в момент их получения и подлежит исполнению в разумный срок (если иное не установлено договором комиссии). При этом комиссионер вправе удержать из этих сумм свое вознаграждение в порядке зачета. Если покупатель производит оплату товара частичными платежами, то при отсутствии соглашения об ином комиссионер вправе удержать вознаграждение полностью из первой поступившей ему суммы (ст. 997 Гражданского кодекса РФ, п.4, 9 информационного письма Президиума ВАС РФ № 85 от 17 ноября 2004 г.).
Также комиссионер вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту (либо лицу, указанному комитентом), в обеспечение своих требований по договору комиссии, в том числе о получении вознаграждения ( п. 2 ст. 996 Гражданского кодекса РФ ).
Комиссионер обязан представить комитенту отчет об исполнении поручения. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если иной срок не установлен соглашением сторон. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым ( ст. 999 Гражданского кодекса РФ). Законодательно выплата вознаграждения комиссионеру не обусловлена представлением отчета. Стороны вправе предусмотреть такое условие в договоре. Согласно судебной практике отсутствие отчета комиссионера не освобождает комитента от уплаты комиссионного вознаграждения при наличии документального подтверждения сдачи-приемки работ.
Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение ( п. 2 ст. 991 Гражданского кодекса РФ ).
Дополнительная выгода по посредническому договору образуется, если посредник по договору комиссии или агентскому договору, в котором агент действует от своего лица (как комиссионер), совершает сделку на более выгодных условиях по сравнению с теми, которые были указаны соответственно комитентом или принципалом.
По общему правилу дополнительная выгода делится поровну между сторонами договора. При этом договор может предусматривать разделение дополнительной выгоды в иной пропорции или ее передачу полностью одной из сторон.
Подтверждение: ч. 2 ст. 992, ст. 1011 Гражданского кодекса РФ.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-15057
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-20589
Относительно НДС
Посреднику (комиссионеру), который реализует товары, НДС начислять нужно с суммы вознаграждения и иных дополнительных доходов, полученных в рамках посреднического договора.
В общем случае посредник (комиссионер) рассчитывает НДС:
– с суммы своего вознаграждения, причитающегося с продавца;
– с любых иных доходов (в т. ч. дополнительной выгоды), полученных при исполнении посреднического договора.
Подтверждение:п. 1 ст. 156 Налогового кодекса РФ, письмо Минфина России № 03-07-РЗ/30680 от 26 июня 2014 г.
При этом посредник должен учесть все суммы, увеличивающие и уменьшающие налогооблагаемую базу. Например, скидка, предоставленная конечному покупателю товаров (потребителю работ, услуг) за счет вознаграждения посредника, должна уменьшать доход посредника при начислении НДС ( п. 4 ст. 166 Налогового кодекса РФ ).
Ставка налога по посредническому вознаграждению
Налог начисляется по ставке 18 процентов (18/118 – например, при поступлении предоплаты (аванса)) (п.3, 4 ст. 164 Налогового кодекса РФ, письмо Минфина России № 03-07-11/122 от 12 мая 2011 г. ). Возможность применять ставку НДС 10 процентов при расчете налога с доходов посредника не установлена ( письмо Минфина России № 03-04-07/04 от 21 марта 2006 г. ).
Если посредник реализует товары, не облагаемые НДС, то данное освобождение не распространяется на посредническое вознаграждение, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ (п. 2 ст. 156, п. 7 ст. 149 Налогового кодекса РФ).
Момент начисления налога по посредническому вознаграждению
НДС начисляется в момент, который приходится на наиболее раннюю из следующих дат:
– день, когда посредническая услуга признается оказанной. Например, в день, когда стороны подписали отчет посредника и (или) акт выполненных работ;
– день поступления аванса (предоплаты) за посреднические услуги.
Подтверждение: п. 1 ст. 167 Налогового кодекса РФ.
При этом если НДС был начислен в момент поступления оплаты (частичной оплаты), то в момент оказания услуги налог должен быть начислен повторно. Ранее начисленная сумма НДС в этот же момент принимается к вычету.
Подтверждение: п. 1,3 ст. 167,п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 Налогового кодекса РФ.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-1123
Относительно НДФЛ
Исполнять обязанности налогового агента при реализации имущества гражданина по посредническому договору не нужно (исключение – случай, когда организация как профессиональный участник рынка ценных бумаг по посредническому договору продает ценные бумаги гражданина).
Да, частное лицо должно будет уплатить НДФЛ со стоимости реализованного имущества по ставке 13 процентов (при условии, что физическое лицо – резидент РФ).
Организации и индивидуальные предприниматели, от которых или в результате отношений с которыми гражданин получил доход, признаютсяналоговыми агентами и должны исполнять их обязанности (п.1, 2 ст. 226 Налогового кодекса РФ). Исключением, в частности, является случай выплаты доходов гражданам, которые самостоятельно рассчитывают и уплачивают НДФЛ ( ст. 228 Налогового кодекса РФ). К таким случаям относится в том числе выплата дохода:
– по операциям реализации имущества (за рядом исключений) ( пп. 2 п. 1 ст. 228 Налогового кодекса РФ );
– по договорам аренды имущества, если доход получен от физических лиц (индивидуальных предпринимателей) и организаций, которые не являются налоговыми агентами ( пп. 1 п. 1 ст. 228 Налогового кодекса РФ ).
По посредническому договору (комиссии, агентскому, поручения) одна сторона обязуется по поручению другой стороны за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет заказчика либо от имени и за счет заказчика (п. 1 ст. 990,п. 1 ст. 1005, п. 1 ст. 971 Гражданского кодекса РФ). При этом вещи, которые поступили к посреднику в рамках исполнения порученной сделки, остаются собственностью заказчика ( п. 1 ст. 996 Гражданского кодекса РФ (в отношении договоров комиссии) – его выводы верны и в отношении иных посреднических договоров).
То есть при исполнении поручения посредник реализует имущество, принадлежащее именно заказчику-гражданину. Соответственно, в результате купли-продажи имущества лицом, от которого гражданин получает доход, является покупатель (но не посредник). Посредник же в этой сделке налоговым агентом не выступает, что, в свою очередь, не влечет исполнения его обязанностей, в том числе по представлению справки по форме 2-НДФЛ. Поэтому при получении гражданином такого дохода по общему правилу он самостоятельно рассчитывает и уплачивает в бюджет НДФЛ (независимо от того, участвует посредник в расчетах или нет, действует от своего имени или от имени заказчика).
Исключение – случай, когда организация по посредническому договору как профессиональный участник рынка ценных бумаг выплачивает гражданину вознаграждение за совершение операции купли-продажи ценных бумаг. В отношении данных сумм организация признается налоговым агентом и должна исполнить его обязанности по прямому указанию норм законодательства. В такой ситуации организация должна представить сведения по форме, в порядке и в сроки, которые установлены ст. 289 Налогового кодекса РФ для представления налоговых расчетов налоговыми агентами по налогу на прибыль организаций. Дублировать данную в отчетность по форме 2-НДФЛ не требуется, за исключением случая, когда налоговый агент обязан выдать гражданину (акционеру)справку о полученных им доходах и удержанных суммах налога.
Также направить в налоговую инспекцию сведения по форме 2-НДФЛ потребуется в случае, когда с таких доходов налог удержать невозможно.
Подтверждение: пп. 1 п. 2,п. 14 ст. 226.1,п. 4 ст. 230 Налогового кодекса РФ, письмо ФНС России № БС-4-11/1443 от 2 февраля 2015 г.
Вывод: при реализации имущества гражданина по посредническому договору сторона, выступающая как посредник, не является налоговым агентом по НДФЛ и у нее не возникает обязанности по представлению в налоговую инспекцию справки по форме 2-НДФЛ. Исключение – случай, когда организация как профессиональный участник рынка ценных бумаг по посредническому договору продает ценные бумаги гражданина.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-04-06/31086 от 2 августа 2013 г. , № 03-04-05/24394 от 27 июня 2013 г. , № 03-04-05/8-511 от 16 апреля 2012 г. , ФНС России № ЕД-4-3/12769 от 1 августа 2012 г. (в части исполнения обязанностей налогового агента по НДФЛ в период действия п. 18 ст. 214.1 Налогового кодекса РФ) – их выводы верны и в настоящее время в условиях применения ст. 226.1 Налогового кодекса РФ.
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-16180
Применять ставку 13 процентов нужно в отношении всех доходов, полученных резидентом, в том числе в отношении доходов в виде дивидендов.
Исключение – доходы, полученные резидентом и облагаемые по ставке 9 или 35 процентов, а также доходы, которые не облагаются НДФЛ.
Подтверждение: п. 2,5 ст. 208,п. 2-3 ст. 210,ст. 217, п.1,2, 5 ст. 224 Налогового кодекса РФ.
Доходы резидентов, которые облагаются по ставке 13 процентов,уменьшаются на налоговые вычеты, предусмотренные ст. 218-221 Налогового кодекса РФ. Исключение – доходы резидентов от долевого участия (в виде дивидендов), их уменьшение на налоговые вычеты не предусмотрено.
Подтверждение: п. 2-3 ст. 210 Налогового кодекса РФ .
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-40508
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности.
Вопрос-2:
Просьба уточнить несколько моментов :
- нигде не уточняется, может ли быть комитентом аффилированное лицо ( например, муж, жена, родсьвенник, сотрудник фирмы и пр. )
- есть ли ограничения по таким договорам относительно количества и сумм товаров. Скажем, если в договоре тысяча наименований или сумма миллион или два. Не будет ли налоговой это расценено как оптовая торговля частным лицом?
Или, к примеру, таких договоров несколько за год с одной организацией.
В целом, как мне кажется, это не очень распространенная практика и налоговая может докопаться, если такой договор будет заключен на значительные суммы.
Ответ-2:
Относительно реализации имущества физическим лицом
Существует риск признания деятельности гражданина в качестве предпринимательской. В этом случае физическому лицу могут доначислить НДС.
Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 Гражданского кодекса РФ).
В общем случае гражданин, который ведет предпринимательскую деятельность, но не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, обязан уплачивать налоги (сборы), страховые взносы в том же порядке, что и индивидуальный предприниматель ( абз. 4 п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ , п. 3 ст. 2 Федерального закона № 212-ФЗ от 24 июля 2009 г. , Определение Конституционного суда РФ № 2298-О от 23 октября 2014 г. (доведено до налоговых инспекций письмом ФНС России № СА-4-7/12690 от 17 июля 2015 г.)).
Он не вправе ссылаться на тот факт, что как ИП не зарегистрирован . При этом вопрос квалификации той или иной деятельности гражданина в качестве предпринимательской разрешается правоприменительными органами на основании фактических обстоятельств конкретного дела.
Подтверждение: Определение Конституционного суда РФ № 1770-О от 16 июля 2015 г. , п. 20 письма ФНС России № СА-4-7/22683 от 24 декабря 2015 г.
Общую систему налогообложения (ОСНО) индивидуальный предприниматель (в т. ч. вновь зарегистрированный) применяет по умолчанию по всей предпринимательской деятельности в целом. При применении ОСНО индивидуальный предприниматель является плательщиком:
– НДФЛ в отношении доходов от предпринимательской деятельности ( пп. 1 п. 1 ст. 227 Налогового кодекса РФ ), причем индивидуальный предприниматель обязан вести учет доходов и расходов от такой деятельности;
– НДС ( пп. 1 п. 1 ст. 143 Налогового кодекса РФ ), если он не использует освобождение от его уплаты ( ст. 145 Налогового кодекса РФ);
– налога на имущество физических лиц в отношении недвижимого имущества, которое используется в предпринимательской деятельности, имеющегося у индивидуального предпринимателя в собственности (ст. 400, п. 1 ст. 401 Налогового кодекса РФ).
Ответ на данный вопрос содержится в Сервисе, который Вы можете найти по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-40321
При исполнении поручения посредник реализует имущество, принадлежащее именно заказчику-гражданину. Соответственно, в результате купли-продажи имущества лицом, от которого гражданин получает доход, является покупатель (но не посредник). При получении гражданином дохода от реализации имущества через посредника он самостоятельно рассчитывает и уплачивает в бюджет НДФЛ (независимо от того, участвует посредник в расчетах или нет, действует от своего имени или от имени заказчика).
Обоснование данного вывода приведено в предыдущем ответе.
Вывод: налог с доходов от реализации имущества физическое лицо должно уплатить в любом случае, независимо от того зарегистрирован он в качестве ИП или нет.
При этом в отличии от физических лиц, не зарегистрированных в качестве индивидуального предпринимателя, при расчете налоговой базы по НДФЛ индивидуальные предприниматели имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов – в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с получением доходов от предпринимательской деятельности. Состав указанных расходов определяется ИП самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения прибыли, установленному гл. 25 Налогового кодекса РФ.
Подтверждение: п. 2 ст. 54,п. 3 ст. 210,ст. 221 Налогового кодекса РФ, п.4,7, 15 Порядка, утв. Приказом Минфина России № 86н, МНС России № БГ-3-04/430 от 13 августа 2002 г.
В частности к учитываемым в качестве профессионального вычета расходам относится вознаграждение посредника (пп. 3 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ).
Более того реализация на территории России товаров (выполнение работ, оказание услуг) как на возмездной, так и на безвозмездной основе, а также передача имущественных прав признается объектом налогообложения по НДС. Подтверждение: п. 1 ст. 39, п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ.
Вывод: если деятельность гражданина будет квалифициро